夏子鈞

（213300 江蘇翁昊俊律師事務(wù)所 江蘇 溧陽(yáng)）

那單位的內(nèi)部規(guī)章制度究竟要如何制訂才能最大化的保護(hù)單位的合法利益和職工的合法利益呢？筆者將單位內(nèi)部規(guī)章制度按是否涉及勞動(dòng)者切身利益分為有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)管理涉及勞動(dòng)者切身利益的相關(guān)規(guī)定及不涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)定兩種。不涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)定，可由單位權(quán)力機(jī)關(guān)如股東會(huì)、股東大會(huì)或章程確定的機(jī)關(guān)表決通過。筆者主要從內(nèi)容合法、程序民主、公示告知三個(gè)方面對(duì)涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度（下簡(jiǎn)稱規(guī)章制度）進(jìn)行分析：

一、規(guī)章制度內(nèi)容的合法性

（一）規(guī)章制度內(nèi)容的范圍

單位內(nèi)部規(guī)章制度可以涉及單位各種員工管理制度規(guī)定，包括勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)管理方面等等方面的內(nèi)容，可以包含在員工手冊(cè)中，也可以單獨(dú)印制成冊(cè)。

（二）規(guī)章制度內(nèi)容合法的含義

單位內(nèi)部規(guī)章制度要獲得法律上的效力，最根本要求是內(nèi)容合法，即不能違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。該強(qiáng)制性規(guī)定是指必須違反的是全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)全國(guó)人民代表大會(huì)及國(guó)務(wù)院制定的法律及法規(guī)。

勞動(dòng)人事類法律法規(guī)中比較常見的有最低工資標(biāo)準(zhǔn)、休息休假規(guī)定、不得解除勞動(dòng)合同的情形、交納社會(huì)保險(xiǎn)、不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物等等的相關(guān)規(guī)定。

（三）單位內(nèi)部規(guī)章制度內(nèi)容違法的后果

（1）規(guī)章制度無效。筆者認(rèn)為，按合同法的立法宗旨、原意，應(yīng)當(dāng)是違反法律、法規(guī)對(duì)勞動(dòng)法效力性方面的強(qiáng)制規(guī)定，如果規(guī)章制度個(gè)別條款違反法律規(guī)定，而不影響整體效力則只有違法條款無效。

（2）如果損害勞動(dòng)者利益，單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（四）規(guī)章制度的合理性

規(guī)章制度單位在考慮合法性的前提之下，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)考慮其合理性。合理性原則較多的運(yùn)用在行政法方面，但單位內(nèi)部規(guī)章也必須考慮其合理性。比如房產(chǎn)中介機(jī)構(gòu)和爆竹生產(chǎn)廠家，兩個(gè)公司都在規(guī)章制度中明確在公司廠區(qū)內(nèi)吸煙為嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為，可以單方解除勞動(dòng)合同。那么甲公司這樣的規(guī)明顯與勞動(dòng)者的過錯(cuò)行為不相當(dāng)，不具有合理性。

二、規(guī)章制度建立程序的民主性

（一）規(guī)章制度的制訂流程

涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度其制訂流程主要為：

（1）制訂的流程單位內(nèi)部規(guī)章經(jīng)表決起草形成草案，召開預(yù)備會(huì)議確定大會(huì)議程，由全體職工大會(huì)或職工代表大會(huì)集體討論；

（2）由職工代表或全體職工提出意見；

（3）單位與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定是否通過該規(guī)章制度及確定規(guī)章制度的最終內(nèi)容；

（4）以各種方式將通過的規(guī)章制度公示告知。

（二）工會(huì)及單位職代會(huì)的形成

1.工會(huì)

凡在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)中以工資收入為主要生活來源的體力勞動(dòng)者和腦力勞動(dòng)者，不分民族、種族、性別 、職業(yè) 、宗教信仰、教育程度，都有依法參加工會(huì)的權(quán)利。企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)有會(huì)員二十五人以上的應(yīng)當(dāng)建立基層工會(huì)；可以單獨(dú)建立基層工會(huì)，也可以由兩個(gè)以上單位聯(lián)合建立基層工會(huì)，也可以選舉組織員一人，組織會(huì)員開展活動(dòng)。

2.職工代表大會(huì)

（1）設(shè)立。職工一百人以上的企業(yè)應(yīng)當(dāng)召開職工代表大會(huì)；職工不足一百人的企業(yè)，可以召開全體職工大會(huì)行使本條例所列的職工代表大會(huì)的各項(xiàng)職權(quán)。

（2）職工代表。①人數(shù)不足一百人的企業(yè)召開職工代表大會(huì)的，代表名額不得少于30名；②人數(shù)在一百人以上一千人以下的企業(yè)，代表名額以40名為基數(shù)，職工人數(shù)每超過一百人，代表名額增加7名；③人數(shù)一千人以上五千人以下的企業(yè)，代表名額以一百名為基數(shù)，職工每超過一千人，代表名額增加25名；④人數(shù)超過五千人的企業(yè)，代表名額不得少于200名。

（3）規(guī)章制度通過方式。職工代表大會(huì)應(yīng)當(dāng)有三分之二以上的代表出席才能舉行。進(jìn)行選舉、作出決議和通過事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體代表的過半數(shù)通過。由職工代表大會(huì)通過的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)采用無記名投票表決方式。

用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動(dòng)合同法)》第四條規(guī)定的民主程序，但其內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或者告知的，可以作為處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的依據(jù)。

三、規(guī)章制度的公示告知程序

規(guī)章制度的最后一個(gè)生效要件是公示，許多用人單位規(guī)章制度雖然內(nèi)容合法、程序民主，但依然無法作為內(nèi)部管理、勞動(dòng)仲裁及審判的依據(jù)，其主要原因就是未經(jīng)公示，或者是雖經(jīng)公示卻無法提供任何證據(jù)證明。

其實(shí)規(guī)章的合法公示可以通過多種方式，比如：

（1）單位可將內(nèi)部規(guī)章制度在公告欄內(nèi)張貼，并拍照存證；

（2）單位可將規(guī)章制度印制成手冊(cè)發(fā)放給勞動(dòng)者，由勞動(dòng)者在簽收記錄上簽名；

（3）單位可設(shè)立規(guī)章培訓(xùn)班，形成會(huì)議記錄或?qū)W習(xí)記錄并由到會(huì)勞動(dòng)者簽名確認(rèn)；

（4）定期舉行開卷或閉卷的內(nèi)部規(guī)章考試，然后保留試卷；

（5）在簽訂勞動(dòng)合同前先告知?jiǎng)趧?dòng)者單位內(nèi)部規(guī)章的內(nèi)容，并在勞動(dòng)合同中記載單位內(nèi)部規(guī)章已告知，勞動(dòng)者同意遵照?qǐng)?zhí)行；

（6）征詢員工對(duì)內(nèi)部規(guī)章制度的意見，形成書面意見由勞動(dòng)者簽名并保留。

四、對(duì)于已經(jīng)生效的規(guī)章制度的補(bǔ)救措施

（1）對(duì)于已經(jīng)生效的規(guī)章在內(nèi)容方面與法律、法規(guī)相沖突的，可以召開全體職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)對(duì)有爭(zhēng)議的內(nèi)容進(jìn)行修改，協(xié)商確定后，重新公示告知?jiǎng)趧?dòng)者內(nèi)部規(guī)章的修訂內(nèi)容。

（2）如程序及公示告知方面有瑕疵，可以補(bǔ)上，也可以按本文所述流程重新制訂。

五、結(jié)束語(yǔ)

根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第四條“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)”的規(guī)定，建立完善勞動(dòng)規(guī)章制度既是單位的權(quán)利也是單位的義務(wù)，可以更有利于保護(hù)職工的切身利益，筆者希望有越來越多的單位重視其勞動(dòng)規(guī)章制度。