桂芳芳 張溫文

近兩年來(lái)，網(wǎng)絡(luò)直播很盛行，在直播的過(guò)程中，主播往往會(huì)用誘導(dǎo)性話(huà)語(yǔ)促使觀(guān)眾送出禮物，對(duì)于打賞金額較高的觀(guān)眾，主播會(huì)對(duì)其進(jìn)行贊美或?qū)ｉT(mén)為其表演。網(wǎng)絡(luò)直播吸引了許多未成年人，為了給主播打賞，有的孩子會(huì)想辦法獲取父母的銀行卡密碼，在網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)通過(guò)網(wǎng)銀將數(shù)萬(wàn)元甚至數(shù)十萬(wàn)、數(shù)百萬(wàn)元打賞給自己喜愛(ài)的主播。本期我們來(lái)討論未成年人巨額打賞主播，父母該如何維權(quán)。

打賞容易，維權(quán)難

張先生是江西人，長(zhǎng)年在外打工，收入一般。某天，他發(fā)現(xiàn)銀行卡里的16萬(wàn)余元莫名失蹤了，要知道，這是他和妻子10年來(lái)的所有積蓄。原來(lái)，問(wèn)題出在張先生的兒子張雨身上。張雨是初二學(xué)生，暑假時(shí)接觸到某網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)，用爸爸的手機(jī)觀(guān)看直播，并用其微信登陸網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)。張先生回憶稱(chēng)，平時(shí)用微信支付的時(shí)候，兒子就在旁邊，沒(méi)刻意回避過(guò)，所以?xún)鹤佑涀×酥Ц睹艽a。在不到兩個(gè)月的時(shí)間里，張雨給網(wǎng)名為“曖昧”的女主播打賞了 11 筆錢(qián)，共計(jì)16萬(wàn)余元。得知此事的張先生立即聯(lián)系網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)，要求其返還打賞款。平臺(tái)給出的回復(fù)是：首先，要確認(rèn)用戶(hù)是否真的是未成年人，之后才可以退還打賞款。其次，確認(rèn)系未成年人操作是需要證據(jù)的，只有證據(jù)完善，才可以退款。拿不出證據(jù)的張先生只得無(wú)奈嘆氣。

無(wú)獨(dú)有偶，15歲的女孩小靜在美國(guó)留學(xué)期間，向多名男主播打賞，累計(jì)花費(fèi)超過(guò)65萬(wàn)元人民幣。她的母親劉女士發(fā)現(xiàn)后，以女兒的名義起訴平臺(tái)運(yùn)營(yíng)企業(yè)，要求退還相應(yīng)款項(xiàng)，但也因證據(jù)不足敗訴。原因是小靜擅自用母親的身份證信息在某網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)注冊(cè)，并且私自消費(fèi)。雖然非劉女士自己所為，也是在其不知情的情況下發(fā)生的，但劉女士無(wú)法拿出“孩子私自用家長(zhǎng)身份證注冊(cè)”的證據(jù)，因此被判敗訴。

未成年人給主播的巨額打賞有效嗎

在互聯(lián)網(wǎng)熱潮中，打賞功能已經(jīng)成了一種大眾所熟知的經(jīng)濟(jì)模式。打賞屬于贈(zèng)與行為，還是服務(wù)合同？目前法律上還沒(méi)有明確的定性，但不管性質(zhì)如何，未成年人進(jìn)行打賞的行為終究是民事活動(dòng)。

根據(jù)《民法總則》和《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》中的相關(guān)規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)則需由其法定監(jiān)護(hù)人代理，或者必須征得其法定監(jiān)護(hù)人的同意才能進(jìn)行。網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)要求網(wǎng)絡(luò)游戲用戶(hù)使用有效身份證件進(jìn)行實(shí)名注冊(cè)，并保存用戶(hù)注冊(cè)信息。

兩個(gè)案例中，張雨和小靜均為限制民事行為能力人，16萬(wàn)元以及65萬(wàn)元顯然超出了他們的認(rèn)知能力，不是與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為，因此屬于無(wú)權(quán)處分的行為。根據(jù)法律規(guī)定， 無(wú)權(quán)處分的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，該合同有效。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，如果父母對(duì)未成年子女的打賞行為同意或者進(jìn)行了追認(rèn)，打賞行為就是有效的，反之，無(wú)效。顯然，張雨和小靜的父母對(duì)他們的行為是不同意的，也就是說(shuō)打賞行為無(wú)效。

目前，法律對(duì)于多少金額屬于“巨額”打賞并沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)定，實(shí)踐也沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。因此，父母在判斷金額的大小時(shí)，可以根據(jù)家里的收入、孩子日常可以支配的金額以及生活經(jīng)驗(yàn)等進(jìn)行衡量。當(dāng)然，對(duì)于未成年人巨額打賞行為，我們期望可以盡快出臺(tái)明確的法律規(guī)定，讓模糊、不確定的狀態(tài)變得有依據(jù)、可預(yù)測(cè)。

還有一種是以默示的方式進(jìn)行追認(rèn)。例如，如果網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)向未成年人的父母告知其所擁有的追認(rèn)權(quán)，而其在規(guī)定時(shí)效內(nèi)沒(méi)有追認(rèn)，即認(rèn)為其以默示方式進(jìn)行了追認(rèn)。

根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。如果網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)對(duì)父母進(jìn)行了催告，父母在一個(gè)月內(nèi)沒(méi)有表示，就會(huì)認(rèn)定打賞行為有效。

未成年人打賞的錢(qián)財(cái)能否追回

未成年人的父母對(duì)打賞行為未同意或追認(rèn)，且打賞行為與未成年人的年齡、智力不相適應(yīng)，即打賞行為確定無(wú)效后，打賞的錢(qián)能否追回？

結(jié)論是，如果能夠證明打賞的主體是未成年人，打賞的錢(qián)是可以追回的。

可見(jiàn)，這個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵點(diǎn)在于能否證明打賞的主體是未成年人。上述兩個(gè)案例中，都涉及到這一點(diǎn)。第一個(gè)案例中，平臺(tái)的回復(fù)提及，如果能夠證明款項(xiàng)是張雨未經(jīng)父母同意，自己擅自操作的，打賞的錢(qián)可以退回。第二個(gè)案例中，小靜的母親劉女士主張平臺(tái)退錢(qián)，沒(méi)有被法院支持。因?yàn)閯⑴繜o(wú)法拿出“孩子私自用家長(zhǎng)身份證注冊(cè)”的證據(jù)，無(wú)法證明打賞行為是未成年人小靜親自操作，因此只能認(rèn)定打賞的主體是劉女士，該行為有效，平臺(tái)沒(méi)有退款的義務(wù)。

如此看來(lái)，如何認(rèn)定打賞的主體，是司法實(shí)踐中的難點(diǎn)，但可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行輔助認(rèn)定：手機(jī)的歸屬，注冊(cè)信息、直播登錄IP 地點(diǎn)顯示，手機(jī)型號(hào)以及登錄持續(xù)的時(shí)間等。此外，是不是多次打賞也可以用于判斷未成年人在打賞，如果可以提供未成年人玩兒手機(jī)時(shí)的視頻資料，自然是最好不過(guò)的。

據(jù)報(bào)道，北京海淀區(qū)一9歲男孩小新在某網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)給主播打賞了5萬(wàn)余元，事情發(fā)生之后，其母親積極維權(quán)并提供了小新玩兒手機(jī)時(shí)的視頻及其他證據(jù)。平臺(tái)公關(guān)部陳女士表示，小新母親提供的視頻資料證明了打賞的主體是小新，故可將打賞的錢(qián)退回。

如何預(yù)防未成年人高額打賞

目前，對(duì)預(yù)防未成年人高額打賞，部分網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)方態(tài)度是比較積極的，比如未成年人禁止直播、禁止打賞，對(duì)于不理性消費(fèi)投訴，只要認(rèn)定是未成年人所為，一律退費(fèi)等。但是這些還不夠，對(duì)監(jiān)管部門(mén)和網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)來(lái)說(shuō)， 首先，可設(shè)置準(zhǔn)入門(mén)檻，對(duì)未成年人進(jìn)行一定的限制和準(zhǔn)入。其次，可設(shè)定未成年人對(duì)網(wǎng)游、直播打賞的限額以及單筆額度。再次，可以賦予打賞者后悔權(quán)， 例如，24 小時(shí)內(nèi)可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)大額的打賞行為，網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)在接到撤銷(xiāo)申請(qǐng)時(shí)，發(fā)現(xiàn)確實(shí)屬于大額的，應(yīng)當(dāng)無(wú)條件返還等。最后，還應(yīng)該完善注冊(cè)審核機(jī)制，盡可能防范未成年人冒用成年人的身份進(jìn)行注冊(cè)以及冒用成年人的賬號(hào)進(jìn)行打賞。

在許多案件中，作為監(jiān)護(hù)人的父母平時(shí)忽略了對(duì)孩子的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)教育并且對(duì)支付寶、網(wǎng)銀賬戶(hù)及支付密碼保管不力，才導(dǎo)致了未成年人巨額打賞，另外又因無(wú)法提供證據(jù)而難以索賠。因此，父母應(yīng)加強(qiáng)對(duì)財(cái)物的管理，妥善保管移動(dòng)支付密碼。同時(shí)，因?yàn)槲闯赡耆藢?duì)新鮮事物充滿(mǎn)好奇心，父母應(yīng)正確引導(dǎo)，適時(shí)約束孩子的行為。

事后的補(bǔ)救，遠(yuǎn)不如事前的防范。希望相關(guān)部門(mén)和父母都能對(duì)網(wǎng)絡(luò)打賞的事情提起高度重視，確保孩子健康成長(zhǎng)。