文/張志友 圖/徐建軍

塵肺病人牛鳳祥的工傷維權(quán)路

文/張志友 圖/徐建軍

沒有勞動(dòng)關(guān)系證明的采煤工人牛鳳祥，歷經(jīng)2年多的上訪、仲裁、訴訟，終于等到可以獲得工傷賠償?shù)呐袥Q，卻因一場車禍?zhǔn)チ松?。牛鳳祥案件的代理律師張志友應(yīng)本刊之約，詳細(xì)介紹了這個(gè)案件的情況，并以此為例，提出了我國職業(yè)病工傷認(rèn)定、賠償中的不足。

牛鳳祥“感冒了”嗎

牛鳳祥，去世時(shí)剛滿50周歲，河北承德灤平縣人，1995年6月至2010年2月在北京市房山區(qū)的甕窯煤礦從事井下采煤工作。2010年2月，北京市政府整頓關(guān)停房山區(qū)的小煤礦，牛鳳祥所在的甕窯煤礦也列入關(guān)停煤礦名單，2010年春節(jié)前夕，牛鳳祥放假回到了河北老家。

春節(jié)過后，牛鳳祥就開始出現(xiàn)咳嗽、發(fā)燒等感冒癥狀，牛鳳祥和家人都覺得是老家天氣寒冷，得了普通的感冒，也就沒有太在意，只是偶爾吃一些感冒藥，這些“感冒”癥狀有時(shí)候也能得到一些緩解。這樣斷斷續(xù)續(xù)的“感冒”持續(xù)了兩年多，兩年來，牛鳳祥為了治療“感冒”，在鄉(xiāng)衛(wèi)生所不斷地打針、輸液、治療，可病癥始終沒有得到緩解，反而到了后期，牛鳳祥感覺渾身沒勁，有時(shí)候呼吸都很困難，這時(shí)候才意識(shí)到，這場“感冒”沒有想象得那么簡單。

2012年5月，牛鳳祥來到了醫(yī)療條件相對好些的灤平縣醫(yī)院，經(jīng)過醫(yī)院深入的檢查，醫(yī)生最后得出結(jié)論，牛鳳祥得的并不是感冒，而是塵肺病。牛鳳祥在煤礦工作了十幾年，當(dāng)然知道得了塵肺病意味著什么，如果不盡早治療，這個(gè)塵肺病可以要了他的命。

2013年農(nóng)歷新年后，牛鳳祥的病情開始惡化，不得不住進(jìn)了條件更好的承德市附屬醫(yī)院。為了“保命”，他又轉(zhuǎn)到條件更好的、具有職業(yè)病診斷資質(zhì)的首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京朝陽醫(yī)院。牛鳳祥被診斷為塵肺病，并發(fā)隆氣胸、胸腔積水。為了導(dǎo)出胸腔的積水和積氣，醫(yī)生不得不在牛鳳祥的腹部開了道口子，并插入了引流管。從此，牛鳳祥不管到哪里都要拎著這個(gè)胸腔引流器。雖然被確診為塵肺病，醫(yī)院卻拒絕出具職業(yè)病診斷證明書，原因是牛鳳祥沒有曾在煤礦工作過的證據(jù)。

遲來的職業(yè)病診斷證明

牛鳳祥患病后，原本有積蓄的小康之家變成了欠有8萬多元外債的貧困之家。為了拿到“保命錢”，牛鳳祥和妻子開始了上訪路。

牛鳳祥所在的煤礦在關(guān)閉時(shí)，沒有按照法律規(guī)定對牛鳳祥進(jìn)行體檢，導(dǎo)致牛鳳祥的塵肺病被“隱藏”起來。于是，牛鳳祥找到負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的房山區(qū)安全生產(chǎn)監(jiān)管局。安監(jiān)局的工作人員答復(fù)說已經(jīng)把他的問題轉(zhuǎn)給了區(qū)政府，區(qū)政府把牛鳳祥安置在了良鄉(xiāng)醫(yī)院。

牛鳳祥需要享受工傷待遇。首先，他必須獲得職業(yè)病診斷證明書，這就必須拿到他的職業(yè)接觸史、既往史、職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案等資料。2014年7月，牛鳳祥再次向安監(jiān)部門提出申請，要求安監(jiān)部門督促煤礦，為自己出具職業(yè)病診斷所需材料，或者安監(jiān)部門核實(shí)后直接做出評(píng)定。這也是《職業(yè)病防治法》賦予安監(jiān)部門的權(quán)利和責(zé)任。安監(jiān)部門對牛鳳祥的申請作出答復(fù)：“煤礦井口已被封閉，工作場所已無工作人員，經(jīng)與開辦單位核實(shí)，該礦關(guān)閉時(shí)也未向其移交相關(guān)的職業(yè)病管理資料。另外，要求安監(jiān)部門對職業(yè)病危害因素做出評(píng)定的主體為職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)”。牛鳳祥的申請?jiān)俅伪痪芙^，牛鳳祥將安監(jiān)部門告上法庭，可法院開庭審理認(rèn)為，安監(jiān)部門的行為符合法律規(guī)定，做法并無不當(dāng)之處，駁回牛鳳祥的訴訟請求。

上訪之路、行政訴訟均告失敗后，牛鳳祥決定通過民事程序，要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，來證明自己在煤礦工作多年的職業(yè)史?？蓜趧?dòng)關(guān)系的訴訟也并非一帆風(fēng)順。

2014年2月，牛鳳祥向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請勞動(dòng)仲裁，要求確認(rèn)自己自1995—2010年與北京甕窯煤礦存在勞動(dòng)關(guān)系，仲裁委收下了牛鳳祥的材料，沒想到，幾天后，電話告知他去領(lǐng)取的案件材料竟是因超過仲裁時(shí)效、不予受理的通知書。但律師認(rèn)為，確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系之訴，不存在時(shí)效問題，仲裁不予受理的決定是錯(cuò)誤的。

牛鳳祥拿著不予受理決定向法院提起訴訟，要求確認(rèn)自己與煤礦的勞動(dòng)關(guān)系，法院受理了該案?？煞ü俑嬖V牛鳳祥，案件雖然受理，但由于煤礦無法聯(lián)系上，只能采取公告的方式送達(dá)傳票和起訴狀。公告不僅要交幾百元的費(fèi)用，還要等上幾個(gè)月才能開庭，又沒有別的方式送達(dá)，也只能接受公告方式。

2014年9月，是牛鳳祥確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系案件開庭的日子，由于法院公告送達(dá)傳票，令安監(jiān)部門和法院都無法找到的煤礦，在開庭當(dāng)天居然委派專業(yè)律師出庭。

牛鳳祥確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)是煤礦辦理的暫住證和證人證言。法官在向暫住證辦理機(jī)關(guān)核實(shí)有關(guān)情況后，對牛鳳祥的暫住證和證人證言等證據(jù)予以采納。牛鳳祥主張1995—2010年與甕窯煤礦存在勞動(dòng)關(guān)系，但是法院查明，甕窯煤礦自2003年開始成立，最終法院確認(rèn)了牛鳳祥自2003—2010年存在勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)后，牛鳳祥拿著生效的法律判決書，再次來到具有職業(yè)病診斷資質(zhì)的首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京朝陽醫(yī)院，朝陽醫(yī)院依據(jù)法院生效判決確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)時(shí)間和崗位，作出職業(yè)病診斷：“煤工塵肺Ⅲ期”。2014年12月18日，牛鳳祥拿到了期待已久的職業(yè)病診斷證明書。

職業(yè)病診斷證明并不是工傷證，律師“殘忍”地告訴牛鳳祥，最后獲得賠償恐怕還要走很長一段路。律師拿著職業(yè)病診斷證明書，到人力資源和社會(huì)保障部門為牛鳳祥認(rèn)定工傷。2015年2月9日春節(jié)前夕，牛風(fēng)祥收到了工傷證和勞動(dòng)功能障礙等級(jí)鑒定結(jié)論通知書，牛鳳祥的勞動(dòng)功能障礙鑒定為一級(jí)。

再次訴訟 索賠工傷待遇

牛鳳祥雖然被認(rèn)定為工傷，也做了勞動(dòng)功能障礙等級(jí)鑒定。按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，一級(jí)傷殘可是要退出工作崗位，保留勞動(dòng)關(guān)系，按月領(lǐng)取傷殘津貼的，相當(dāng)于有了“鐵飯碗”。牛鳳祥本應(yīng)該為此高興，可是煤礦從未給牛鳳祥繳納過工傷保險(xiǎn)，社會(huì)保險(xiǎn)基金不能支付，只能由煤礦自行承擔(dān)，可煤礦已關(guān)閉，怎么可能會(huì)按月支付牛鳳祥傷殘津貼，想到這個(gè)結(jié)果牛鳳祥高興不起來。

煤礦雖然關(guān)閉，但是煤礦的法人主體資質(zhì)并未注銷，煤礦不支付工傷待遇，律師只能再次向仲裁委申請仲裁，仲裁委依舊以超過仲裁時(shí)效為由拒不受理。律師向法院提起訴訟，要求煤礦支付相應(yīng)的工傷待遇，法院依舊只能公告送達(dá)。

等了2個(gè)月的公告期滿開庭，2016年4月15日，法院依法判決：1.煤礦支付牛鳳祥一次性傷殘補(bǔ)助金10萬3 900元；2.自2015年9月起，煤礦按月支付牛鳳祥傷殘津貼3 459元。

判決生效后，律師立刻向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，申請執(zhí)行后，牛鳳祥聽到最多的就是法官說的“等”，可身患重病的牛鳳祥等得起嗎？

2016年5月11日，律師接到牛鳳祥妻子的電話得知，當(dāng)天，牛鳳祥包車從河北老家來北京復(fù)查治療，在路上，與一輛渣土車發(fā)生交通事故，造成牛鳳祥身體多處骨折，受傷嚴(yán)重，已送往密云區(qū)醫(yī)院治療，但情況不容樂觀，牛鳳祥命在旦夕。

2017年2月3日，牛鳳祥去世。幾天后，牛鳳祥的妻子也收到了法院終止執(zhí)行裁定書，由于煤礦無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，法院裁定終結(jié)執(zhí)行。牛鳳祥到死也沒有領(lǐng)到工傷賠償金。目前，律師已經(jīng)以牛鳳祥的妻子和女兒作為申請人，向北京市房山區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理中心申請先行支付牛鳳祥工傷保險(xiǎn)待遇。

維權(quán)難在4點(diǎn)

牛鳳祥職業(yè)病工傷賠償案件，維權(quán)如此之艱難，分析其原因，律師認(rèn)為在于以下4個(gè)方面：

第一，工傷認(rèn)定、索賠程序過于復(fù)雜。

根據(jù)《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》第二十一條的規(guī)定，進(jìn)行職業(yè)病診斷需要提交勞動(dòng)者職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史等相關(guān)材料。在確認(rèn)勞動(dòng)者職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史時(shí)，如果用人單位對勞動(dòng)關(guān)系、工作崗位提出質(zhì)疑，勞動(dòng)者則需要先行申請勞動(dòng)仲裁確認(rèn)。根據(jù)勞動(dòng)爭議“一裁兩審”（在我國，勞動(dòng)爭議實(shí)行的是“仲裁前置”，即當(dāng)事人之間的勞動(dòng)爭議，有除外情形，必須先向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，對仲裁裁決不服的才能向法院提起訴訟）的程序設(shè)計(jì)，僅確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系之訴，往往就需要近1年的時(shí)間。在牛鳳祥案件中，由于牛鳳祥無法提交職業(yè)病診斷所需的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史等相關(guān)材料，就需要先行確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，從勞動(dòng)仲裁到一審、二審，經(jīng)過9個(gè)月的訴訟最終確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)后，需要進(jìn)行職業(yè)病診斷；經(jīng)具備職業(yè)病診斷資質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)診斷患有職業(yè)病后，再向人力資源和社會(huì)保障局提出申請認(rèn)定工傷；工傷認(rèn)定后，再向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)提出勞動(dòng)能力等級(jí)鑒定；等級(jí)確定后，如果用人單位拒絕支付工傷待遇，勞動(dòng)者只能再次提起勞動(dòng)仲裁申請工傷待遇，再經(jīng)“一裁兩審”，最終獲賠。

我國法律目前設(shè)定的職業(yè)病工傷認(rèn)定、索賠程序過于復(fù)雜，無形中給工傷職工維權(quán)設(shè)置了障礙，加大工傷職工維權(quán)的時(shí)間成本。

第二，有關(guān)部門不依法履行職責(zé)。

根據(jù)《職業(yè)病防治法》第四十七條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)提交職業(yè)病診斷所需材料，安全生產(chǎn)監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)監(jiān)督和督促用人單位提交以上材料。第四十八條規(guī)定，無用人單位提交職業(yè)病診斷所需材料的，職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提請安全生產(chǎn)監(jiān)督部門調(diào)查，安全生產(chǎn)監(jiān)督部門調(diào)查后作出評(píng)定。在牛鳳祥案件中，牛鳳祥多次向安全生產(chǎn)監(jiān)督部門投訴舉報(bào)，但安全生產(chǎn)監(jiān)督部門卻以“煤礦井口已被封閉，工作場所已無工作人員”為由推脫，牛鳳祥不得不通過仲裁、訴訟確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系及工作崗位。

第三，用人單位故意拖延。

勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)病診斷所需的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史等相關(guān)材料大多由用人單位保留，用人單位應(yīng)當(dāng)主動(dòng)提供以上材料，便于勞動(dòng)者職業(yè)病診斷?！堵殬I(yè)病防治法》第四十七條也明確規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)提交以上材料。

在牛鳳祥案件中，作為用人單位的甕窯煤礦，雖然被關(guān)閉，但其主體資格并未注銷，仍然有義務(wù)提交牛鳳祥職業(yè)病診斷所需的相關(guān)材料。但甕窯煤礦卻以煤礦已關(guān)閉，相關(guān)材料丟失為由拒絕提交；牛鳳祥申請勞動(dòng)仲裁請求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，起訴至法院后，法院也無法聯(lián)系甕窯煤礦，最后不得不公告送達(dá)起訴材料。然而，開庭時(shí)一直無法聯(lián)系的甕窯煤礦卻委托專業(yè)律師到庭應(yīng)訴。為了進(jìn)一步拖延時(shí)間，一審判決做出后，甕窯煤礦繼續(xù)上訴，但在開庭前卻又撤回上訴。用人單位的故意拖延，也加大了勞動(dòng)者維權(quán)的時(shí)間成本。

第四，先行支付制度至今仍是一紙空文。

《社會(huì)保險(xiǎn)基金先行支付暫行辦法》第四條第四款規(guī)定，用人單位未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，認(rèn)定工傷前基本醫(yī)療保險(xiǎn)無先行支付的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)催告用人單位支付醫(yī)療費(fèi)用，用人單位不支付的，工傷保險(xiǎn)基金應(yīng)先行支付。第六條規(guī)定，用人單位未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工被認(rèn)定為工傷后，有下列情形之一的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)先行支付工傷保險(xiǎn)待遇：用人單位被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的；用人單位拒絕支付全部或者部分費(fèi)用的；依法經(jīng)仲裁、訴訟后仍不能獲得工傷保險(xiǎn)待遇，法院出具終止執(zhí)行文書的；職工認(rèn)為用人單位不支付的其他情形。

2012年5月，牛鳳祥被診斷患有塵肺病，如果能夠得到及時(shí)有效的治療，尚不足以致命，然而高額的治療費(fèi)，牛鳳祥傾家蕩產(chǎn)也無力承擔(dān)。牛鳳祥所在的甕窯煤礦已被政府關(guān)閉多年，但至今未吊銷營業(yè)執(zhí)照也未辦理注銷手續(xù)。按照《社會(huì)保險(xiǎn)基金先行支付暫行辦法》的規(guī)定，牛鳳祥不具備申請先行支付工傷待遇的條件。雖然注定無法通過法院執(zhí)行獲得工傷賠償，但只有法院出具終止執(zhí)行文書才能申請先行支付。

編輯 包冬冬