朱云芳

摘 要：目前，澳大利亞依據(jù)其反規(guī)避調(diào)查的法律新規(guī)，已經(jīng)發(fā)起五起反規(guī)避調(diào)查，其中三起針對“輕微改變產(chǎn)品”規(guī)避行為。在涉及中國產(chǎn)品的該類反規(guī)避調(diào)查中，澳大利亞反傾銷委員會(huì)均裁定來自中國的部分產(chǎn)品存在規(guī)避行為，并由此擴(kuò)大了原始公告中的征稅范圍。作為澳大利亞最大的貿(mào)易伙伴，中國必須深入分析澳大利亞以“輕微改變產(chǎn)品”為依據(jù)的反規(guī)避調(diào)查法律與實(shí)踐，時(shí)刻警惕并積極應(yīng)對此類反規(guī)避調(diào)查。

關(guān)鍵詞：澳大利亞；“輕微改變產(chǎn)品”； 反規(guī)避調(diào)查 ；實(shí)踐與啟示

自2013年澳大利亞建立反規(guī)避調(diào)查的法律制度以來，澳大利亞反傾銷委員會(huì)（下稱委員會(huì)）已經(jīng)發(fā)起五起反規(guī)避調(diào)查，其中三起針對“輕微改變產(chǎn)品”規(guī)避行為。在涉及中國產(chǎn)品的上述兩起案件中，委員會(huì)裁定部分來自中國的焊縫管、鍍鋅板在遭到澳方反傾銷、反補(bǔ)貼后，存在“輕微改變產(chǎn)品”的規(guī)避行為，并由此擴(kuò)大了原始公告中的反傾銷征稅范圍。雖然澳大利亞針對中國的反規(guī)避調(diào)查只是開始，但其法律制度和實(shí)踐，以及如何應(yīng)對澳大利亞方的反規(guī)避調(diào)查值得認(rèn)真研究。

一、“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查的法律依據(jù)

（一）反規(guī)避法律制度概述

2012年，澳大利亞頒布了《2012海關(guān)修正（反傾銷改進(jìn)）第3號法案》，該法案規(guī)定在《1901海關(guān)法》第XVB篇關(guān)于反傾銷稅的特殊規(guī)定中加入第5A章反規(guī)避調(diào)查，該修正法案于2013年6月11日生效，這標(biāo)志著澳大利亞反規(guī)避調(diào)查法律制度的正式建立?！?901海關(guān)法》第269ZDBB條第（2）、（3）、（4）、（5）款分別規(guī)定了以下四種規(guī)避行為：即在澳大利亞組裝零部件、在第三國組裝零部件、通過一個(gè)或者多個(gè)第三國出口涉案產(chǎn)品及出口商之間約定的行為。2013年，澳大利亞頒布了《2013海關(guān)修正（反傾銷措施）法案》，在《1901海關(guān)法》第XVB篇第5A章中插入第269ZDBB條第（5A）款，規(guī)定了逃避關(guān)稅預(yù)期效果的規(guī)避行為，該條款于2014年1月1日生效。2015年2月，澳大利亞頒布了《2015海關(guān)修正（反傾銷改進(jìn)）規(guī)則》，即對《1926海關(guān)規(guī)則》中插入第183A條進(jìn)行修正，規(guī)定了“輕微改變產(chǎn)品”出口到澳大利亞的規(guī)避行為。2015年3月，澳大利亞頒布了《2015海關(guān)規(guī)則》、《2015海關(guān)（國際義務(wù)）規(guī)則》，并代替了《1926海關(guān)規(guī)則》，于2015年4月1日生效。

（二）“輕微改變產(chǎn)品”規(guī)避行為的認(rèn)定

輕微改變產(chǎn)品規(guī)避行為是指對反傾銷、反補(bǔ)貼公告（原始公告）所涉產(chǎn)品進(jìn)行輕微改變，使輕微改變后的產(chǎn)品與原始公告所涉產(chǎn)品屬于不同的稅則號，進(jìn)而達(dá)到規(guī)避反傾銷、反補(bǔ)貼稅的目的。根據(jù)《2015海關(guān)（國際義務(wù)）規(guī)則》第48條第（2）款的規(guī)定，“輕微改變產(chǎn)品”規(guī)避行為有五個(gè)構(gòu)成要件：（1）產(chǎn)品（規(guī)避產(chǎn)品）從原始公告適用的某一外國出口到澳大利亞；（2）在該出口前，該規(guī)避產(chǎn)品被輕微改變；（3）規(guī)避產(chǎn)品在輕微改變的前后用途相同；（4）規(guī)避產(chǎn)品如果沒有經(jīng)過輕微改變，則該規(guī)避產(chǎn)品將會(huì)成為原始公告所涉的產(chǎn)品；（5）《1975海關(guān)關(guān)稅（反傾銷）法》第8條反傾銷稅或者第10條反補(bǔ)貼稅不適用于該規(guī)避產(chǎn)品對澳大利亞的出口。委員會(huì)在其發(fā)布的2015/44號公告中通過無香味蠟燭（纖維或紙質(zhì)的蠟燭芯）的例子，對此類規(guī)避行為進(jìn)行了闡述：A國出口商或者生產(chǎn)商為了逃避反傾銷稅對無香味蠟燭進(jìn)行了輕微改變，加入少量的麝香制成了有香味的蠟燭，有香味的蠟燭雖然屬于無香味蠟燭輕微改變后的產(chǎn)品，但被歸為不同的稅則號；進(jìn)口商或者組裝商從A國進(jìn)口該有香味的蠟燭，由于反傾銷公告所涉的產(chǎn)品只限于無香味蠟燭，因此澳大利亞進(jìn)口商或者組裝商沒有繳納任何反傾銷稅，在該案中，出口商便存在規(guī)避行為，進(jìn)口商可能知道或者不知道該規(guī)避行為。

（三）“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查的程序

一般來說，除“逃避關(guān)稅預(yù)期效果”規(guī)避行為，“輕微改變產(chǎn)品”規(guī)避行為和其他類型規(guī)避行為的反規(guī)避調(diào)查程序基本相同，具體有如下的步驟：

第一步：啟動(dòng)。澳大利亞反規(guī)避調(diào)查程序啟動(dòng)有兩種情形：一是生產(chǎn)同類產(chǎn)品的澳大利亞產(chǎn)業(yè)代表認(rèn)為發(fā)生了規(guī)避行為則可以向委員會(huì)提出反規(guī)避調(diào)查申請，委員會(huì)審查后在20日內(nèi)駁回申請或者發(fā)布調(diào)查公告；二是貿(mào)易部長認(rèn)為發(fā)生了規(guī)避行為則可以要求反傾銷委員會(huì)進(jìn)行反規(guī)避調(diào)查，委員會(huì)發(fā)布調(diào)查公告。

第二步：調(diào)查。在“輕微改變產(chǎn)品”的反規(guī)避調(diào)查中，各方依照下列程序參與調(diào)查：（1）利害關(guān)系方必須在調(diào)查公告發(fā)布后37天內(nèi)向反傾銷專員提交與調(diào)查有關(guān)的意見；（2）反傾銷專員應(yīng)當(dāng)于調(diào)查公告發(fā)布后110天（或者貿(mào)易部長允許延長的期限）內(nèi)發(fā)布基本事實(shí)聲明的公告；（3）利害關(guān)系方在基本事實(shí)聲明發(fā)布后20天內(nèi)提交反饋意見；（4）反傾銷專員經(jīng)過調(diào)查以后，在調(diào)查公告發(fā)布之日起155天（或者貿(mào)易部長允許延長的期限）內(nèi)向貿(mào)易部長提交報(bào)告。

第三步：裁決。貿(mào)易部長收到報(bào)告后進(jìn)行審查，并于30天（或部長認(rèn)為的合適的更長的期限）內(nèi)發(fā)布原始公告保持不變或者對原始公告進(jìn)行變更的公告。

二、“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查的實(shí)踐分析

在實(shí)踐中，澳方委員會(huì)會(huì)根據(jù)“產(chǎn)品輕微改變”的五個(gè)構(gòu)件來確定出口商“是否存在規(guī)避行為”，所以，出口產(chǎn)品“是否被輕微改變”則是委員會(huì)審查的重點(diǎn)，其認(rèn)定的依據(jù)主要有反規(guī)避調(diào)查申請書、出口商調(diào)查表、進(jìn)口商調(diào)查表、移民與邊境保護(hù)署的進(jìn)口數(shù)據(jù)以及其他利害關(guān)系人提交的意見等，進(jìn)行最后裁定。以下針對中國出口產(chǎn)品的案例加以說明：

（一）焊縫管案

2011年9月19日，澳大利亞海關(guān)與邊境保護(hù)署發(fā)布2011年43號公告，對來自于中國、韓國、馬來西亞、中國臺灣和泰國的焊縫管提起反傾銷、反補(bǔ)貼調(diào)查，并于2012年7月30日發(fā)布了終裁公告；到2015年5月11日，澳方反傾銷委員會(huì)又以涉案產(chǎn)品為非合金焊縫管存在規(guī)避行為進(jìn)行調(diào)查，并于2016年3月17日作出了仲裁。此反規(guī)避案件涉及的中國出口商（供應(yīng)商）有5個(gè)，其中3個(gè)沒有應(yīng)訴，均被認(rèn)定為存在規(guī)避行為，而積極應(yīng)訴的大連斯瑞特高新技術(shù)有限公司（以下簡稱大連斯瑞特）、青島祥興鋼管有限公司（以下簡稱青島祥興）最終出現(xiàn)了不同的終裁結(jié)果：大連斯瑞特被認(rèn)定存在規(guī)避行為，青島祥興被認(rèn)定不存在規(guī)避行為。因此，在案件中，委員會(huì)關(guān)注的問題是：出口商什么時(shí)候開始出口合金焊縫管的？在原始“雙反”公告頒布后，出口商出口的非合金焊縫管數(shù)量是否減少？出口的合金焊縫管數(shù)量是否增加？減少數(shù)量是否與增加的數(shù)量相當(dāng)？最終判斷出口商在發(fā)布原始公告后出口的產(chǎn)品是否從非合金焊縫管明顯轉(zhuǎn)變?yōu)楹辖鸷缚p管等等。委員會(huì)根據(jù)是否存在“輕微改變產(chǎn)品”的五個(gè)構(gòu)建進(jìn)行調(diào)查后，認(rèn)定兩家公司除在產(chǎn)品物理特性、制造程序調(diào)查上存在差別，由此做出了不同結(jié)果的終裁。endprint

大連斯瑞特在進(jìn)口商調(diào)查表中主張：該公司雖然2013年出口非合金焊縫管遭到“雙反”終裁后才開始出口合金焊縫管，但是其合金焊縫管卻添加了含量在0.0008%及以上的硼，合金焊縫管與非合金焊縫管的生產(chǎn)、制造程序上有一些差別。委員會(huì)認(rèn)為該出口商沒有說明合金焊縫管中硼的最大含量是多少，由此委員會(huì)認(rèn)定：大連斯瑞特出口到澳大利亞的規(guī)避產(chǎn)品與原始公告中的產(chǎn)品在物理性質(zhì)方面除了0.0008%及以上硼的存在沒有其他區(qū)別，說明出口商存在只“輕微改變產(chǎn)品”的規(guī)避行為。

青島祥興在進(jìn)口商調(diào)查表中主張：該公司早在2011年澳方反傾銷前就出口合金焊縫管，其合金焊縫管在制造程序上除了需要不同的原料（即用合金熱軋鋼卷代替非合金熱軋鋼卷）外沒有其他的區(qū)別；青島祥興提供的工廠檢測證明書表明：其提供的合金焊縫管包含多種合金，其中含硼量超出了海關(guān)稅則中關(guān)于“合金”認(rèn)定的最低含量。另外，澳方進(jìn)口商在調(diào)查表中主張：圣圖從青島祥興進(jìn)口合金焊縫管是為了適應(yīng)特殊的需求（畜牧場），這種合金焊縫管比標(biāo)準(zhǔn)的非合金焊縫管更輕、更堅(jiān)固。委員會(huì)據(jù)此認(rèn)定：青島祥興提供的合金焊縫管與非合金焊縫管有明顯區(qū)別，且在2013年澳方公布原始公告前就進(jìn)入澳方市場，不屬于“輕微改變產(chǎn)品”的規(guī)避行為。

（二）鍍鋅板案

2013年5月15日，澳大利亞反傾銷委員會(huì)發(fā)布了對來自中國的鍍鋅板出口進(jìn)行反傾銷反補(bǔ)貼終裁公告（2013年/66號公告）；2015年6月1日，澳大利亞反傾銷委員會(huì)以“輕微改變產(chǎn)品”為由，對中國出口到澳大利亞的鍍鋅板發(fā)起反規(guī)避調(diào)查，并于2016年3月17日作出終裁。此鍍鋅板案共涉及7個(gè)潛在的出口商（供應(yīng)商），其中3個(gè)出口商是因未在調(diào)查期內(nèi)向澳大利亞出口規(guī)避產(chǎn)品（即合金鍍鋅板）而被認(rèn)定為不存在規(guī)避行為，而供應(yīng)商寶鋼澳大利亞貿(mào)易有限公司（以下簡稱寶鋼澳大利亞）雖然在調(diào)查期內(nèi)供應(yīng)了合金鍍鋅板，且沒有提供任何資料，但最終也被認(rèn)定為不存在規(guī)避行為。因此，我們將著重分析委員會(huì)認(rèn)定其不存在規(guī)避行為的原因。

在該案中，雖然寶鋼澳大利亞沒有提交任何資料，但是進(jìn)口商普瑞森部件澳大利亞有限公司以下簡稱普瑞森澳大利亞）提交了進(jìn)口商調(diào)查表，提出了三個(gè)至關(guān)重要的主張：（1）寶鋼澳大利亞提供的非合金鍍鋅板在調(diào)查期內(nèi)比較穩(wěn)定，不存在向合金鍍鋅板的明顯轉(zhuǎn)變；（2）寶鋼澳大利亞提供的合金鍍鋅板有的是多種合金，有的是單種合金，但調(diào)查期內(nèi)供應(yīng)的合金鍍鋅板的合金含量都大大高于海關(guān)稅則確認(rèn)為“合金”的最低含量；（3）寶鋼澳大利亞提供的合金鍍鋅板最終用途是制造汽車零部件，這些原材料規(guī)格是由普瑞森澳大利亞的客戶決定的，即客戶要求提供合金組件。此外，反規(guī)避調(diào)查申請人博思格鋼鐵有限公司（以下簡稱博思格）在2015年5月27日與委員會(huì)會(huì)面時(shí)提到，某種特殊的合金鍍鋅板為制造汽車零部件所需，非合金鍍鋅板不適合這種需求，而這種合金鍍鋅板必須添加0.0008%以上的硼或者其他合金（海關(guān)稅則確認(rèn)為“合金”的最低含量以上）。委員會(huì)根據(jù)普瑞森澳大利亞、博思格的主張認(rèn)為寶鋼澳大利亞提供的合金與非合金鍍鋅板的最終用途、可互換性是不一樣的。委員會(huì)最終裁定寶鋼澳大利亞不存在規(guī)避行為。

三、避免“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查的幾點(diǎn)啟示

通過上述“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查法律與實(shí)踐的分析，我們可以從中得到很多啟示，作為中國的出口商，為了避免澳大利亞反傾銷委員會(huì)以“輕微改變產(chǎn)品”為由進(jìn)行此類反規(guī)避調(diào)查，應(yīng)該采取以下相對應(yīng)的措施：

其一，要避免在同一市場出現(xiàn)反傾銷、反補(bǔ)貼終裁公告發(fā)布后，再出口原始產(chǎn)品明顯轉(zhuǎn)變?yōu)槌隹谝?guī)避產(chǎn)品的情形。如果發(fā)生這種“明顯轉(zhuǎn)變”，委員會(huì)則會(huì)認(rèn)為，出口商的目的就是為了規(guī)避反傾銷、反補(bǔ)貼稅。

其二，出口商更不能僅僅為規(guī)避反傾銷、反補(bǔ)貼稅盲目地改變產(chǎn)品。如果適應(yīng)市場需求，需要改變產(chǎn)品物理特性，最終用途上一定與原始產(chǎn)品有更大程度上的區(qū)別。如果區(qū)別沒有達(dá)到一定程度，委員會(huì)則傾向于認(rèn)定屬于“輕微改變產(chǎn)品”的規(guī)避行為；如果區(qū)別達(dá)到較大程度，委員會(huì)傾向于認(rèn)定屬于不同功能產(chǎn)品，不存在規(guī)避行為。

其三，除了產(chǎn)品物理特性差別外，原始產(chǎn)品與規(guī)避產(chǎn)品的成本也要有明顯且差異能夠量化，成本差異越大，越有助于委員會(huì)作出“重大”改變的判斷。

其四，不同功能產(chǎn)品，不存在規(guī)避行為。在原始產(chǎn)品和規(guī)避產(chǎn)品的市場和銷售渠道方面要盡量作出不同的安排，如果進(jìn)口的渠道和方式有很大區(qū)別，這種不同的安排有助于委員會(huì)形成兩種產(chǎn)品“不相同”的潛在意識。

其五，要善于聯(lián)合澳大利亞的進(jìn)口商一起進(jìn)行抗辯，在焊縫管、鍍鋅板案中，圣圖、普瑞森澳大利亞提供的進(jìn)口商調(diào)查表至關(guān)重要，進(jìn)口商的陳述比出口商的主張有更大的說服力。

其六，要明確說明“規(guī)避產(chǎn)品有原始產(chǎn)品無法替代的最終用途、出口規(guī)避產(chǎn)品是為了滿足客戶新的需求”，如在焊縫管、鍍鋅板案中，青島祥興出口的合金焊縫管“在物理特性上具有更高的抗拉強(qiáng)度”、寶鋼澳大利亞公司提供的合金鍍鋅板“最終用途是制造汽車零部件”的抗辯，都起到了決定性的作用。

其七，出口商在調(diào)查期間還要善于運(yùn)用反規(guī)避調(diào)查終止條款、復(fù)審條款，積極申請終止反規(guī)避調(diào)查，在調(diào)查結(jié)果不利的情況下積極申請復(fù)審，也會(huì)出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)，改變不好的結(jié)果。

這些措施也是在分析澳大利亞反規(guī)避調(diào)查法律及實(shí)踐的基礎(chǔ)上提出的，對避免“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查也具有很強(qiáng)的指導(dǎo)意義，只有將這些一般性措施和專屬性措施結(jié)合起來，才能真正地從容應(yīng)對澳大利亞“輕微改變產(chǎn)品”反規(guī)避調(diào)查。endprint