亚洲免费av电影一区二区三区,日韩爱爱视频,51精品视频一区二区三区,91视频爱爱,日韩欧美在线播放视频,中文字幕少妇AV,亚洲电影中文字幕,久久久久亚洲av成人网址,久久综合视频网站,国产在线不卡免费播放

        ?

        從感性的判斷中發(fā)掘理性的正義
        ——讀《司法過程的性質(zhì)》后感

        2017-12-01 02:55:01鄭君窈
        小品文選刊 2017年24期
        關(guān)鍵詞:社會福利法官邏輯

        鄭君窈

        (江西師范大學(xué) 江西 南昌 330022)

        從感性的判斷中發(fā)掘理性的正義
        ——讀《司法過程的性質(zhì)》后感

        鄭君窈

        (江西師范大學(xué) 江西 南昌 330022)

        本杰明·卡多佐是美國歷史上最有影響力的法律家和法學(xué)理論家之一。他生活的年代正是美國社會的轉(zhuǎn)型時(shí)期,卡多佐作為實(shí)用主義的推崇者,在他任職美國聯(lián)邦最高法院大法官期間,運(yùn)用他的司法智慧,完成了美國普通法的革命。本文是在閱讀卡多佐著作《司法過程的性質(zhì)》基礎(chǔ)上,對其法官造法的觀點(diǎn)進(jìn)行論述,同時(shí)對書中展示的四種決定司法原則的方法進(jìn)行分梳,從而解讀其關(guān)于實(shí)現(xiàn)社會正義、追求社會福利的思想,最后總結(jié)出一些自己的心得體悟。

        法律實(shí)用主義;法官造法;社會學(xué)方法;社會福利

        卡多佐在著作開篇便引用了這樣一段話:“事實(shí)上我們每個(gè)人,即使是我們當(dāng)中那些沒有聽過甚至是痛恨哲學(xué)名詞和概念的人,都有一種支撐生活的哲學(xué)。我們每個(gè)人都有一種如流水潺潺不斷的傾向,不論你是否愿意稱其為哲學(xué),卻正是它才使我們的思想和活動(dòng)融貫一致并有了方向?!狈ü倥邪敢彩侨绱?,有著自己的思維和“哲學(xué)”。無疑,卡多佐本人對法律持有有一種現(xiàn)實(shí)主義的和實(shí)用主義的理解。他在《司法過程的性質(zhì)》這本書中面向?qū)嵺`,從多個(gè)角度說明法律的終極目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)社會福利,未達(dá)到這一目標(biāo)的規(guī)則不可能永遠(yuǎn)證明其存在的合理性,也由此提出他的觀點(diǎn):法官在判案中應(yīng)該選擇更好的實(shí)現(xiàn)社會福利的道路。

        本書談的是司法過程的性質(zhì),自然繞不開司法主體,那就是法官,也少不了司法行為所指向的對象,那就是法律案件。在書中,卡多佐認(rèn)為,法官們?nèi)粘L幚淼哪切┓砂讣?,雖然數(shù)量繁多、千奇百怪,但簡而化之,可以歸為三類。

        第一類,案件的事實(shí)與規(guī)則均甚簡明,所要思考的只是“對事實(shí)如何適用法律規(guī)則”。這些案件構(gòu)成了法院的大部分事務(wù),甚至于“堆積成山,令人乏味”。不過,相對于后述案件,其答案通常是確切不移的,甚至是惟一的,“只有一條路、一種選擇”,因而,大部分法官歷練既久,閱世多矣,如何處理,多半早已成竹在胸。

        在第二類案件中,事實(shí)是明晰的,規(guī)則也是確定的,但是規(guī)則的適用卻成問題,答案常常也并非惟一的,因而需要法官斟酌諸端,綜合為判。

        第三類案件的數(shù)量較少,甚至很少,但卻屬于通常所謂的“疑難”案件。當(dāng)然,“疑難”并不一定意味著就是重大案件。在這些并非常規(guī)的案件中,相關(guān)規(guī)則往往呈現(xiàn)出詭譎的不確定性,法庭因而具有做出多種判決的可能性。同時(shí),這些案件的決定對未來很有價(jià)值,它們將推進(jìn)或延滯法律的發(fā)展,它們就是司法過程中創(chuàng)造性因素發(fā)現(xiàn)自己的機(jī)遇和力量的案件??ǘ嘧粽菄@這類案件,衍生出了全書的精華思想。

        在卡多佐看來,如果說前兩類案件不論如何判決都還尚未“觸動(dòng)法理”的話,那么,此種案件的判決之最后達(dá)成,就必然會“觸動(dòng)法理”。第三類案件相比前兩類案件,既沒有明確的規(guī)則可用,又沒有既成的先例可循,它們是法律的空白,法官要做的,則是運(yùn)用自己的知識和智慧來發(fā)見立法旨意、填補(bǔ)法律空白,對這些疑難案件做出判決,也就是說,需要法官來造法。

        卡多佐將法官造法的過程比喻為一個(gè)“釀造一種化合物”的過程,他將法官制定的法律作為生活中存在的現(xiàn)實(shí)之一來看待,法官從來都不是安坐在法官席上,他們會做出自己的選擇,而非聽任命運(yùn)之神的擺布。

        那么法官究竟依據(jù)怎樣的方法來造法?卡多佐總結(jié)多年的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),給出了四個(gè)方法,即:“一個(gè)原則的指導(dǎo)力量也許可以沿著邏輯發(fā)展的路線起作用,我將稱其為類推的規(guī)則或哲學(xué)的方法;這種力量也可以沿著歷史發(fā)展的路線起作用,我將稱其為進(jìn)化的方法;它還可以沿著社區(qū)習(xí)慣的路線起作用,我將稱其為傳統(tǒng)的方法;最后,它還可以沿著正義、道德和社會福利、當(dāng)時(shí)的社會風(fēng)氣的路線起作用,我將稱其為社會學(xué)的方法”。

        對于以邏輯為主線的哲學(xué)方法,卡多佐認(rèn)為其并不是最重要的方法。邏輯的推演并不能解決所有的問題,完全符合邏輯也并非至善,有時(shí)邏輯與邏輯之間的斗爭是無法避免的,一個(gè)邏輯指向的確定性與另一個(gè)邏輯指向的確定性有時(shí)必然是對立的。但卡多佐并沒有像霍姆斯一樣完全否定邏輯,因?yàn)槿魏问聦?shí)和任何規(guī)則的形成、發(fā)展與變化都無一不是遵循一定邏輯的,任何判決的做出同樣也必須符合邏輯,“邏輯乃是法官造法的基礎(chǔ),尤其是當(dāng)經(jīng)驗(yàn)沉默無語時(shí)”。

        而對于歷史的進(jìn)化方法,卡多佐認(rèn)為:“歷史在照亮昔日的同時(shí)也照亮了今天,而在照亮今天之際又照亮了未來”。某些法律的概念之所以有他們現(xiàn)在的形式,差不多完全要?dú)w功于歷史。除了將他們視為歷史的產(chǎn)物外,后人也就無法理解它們??ǘ嘧粽J(rèn)為任何概念都是歷史的產(chǎn)物,任何規(guī)則也都是歷史演化的結(jié)果,所以進(jìn)化的方法自然具有無從置疑的正當(dāng)性。

        而當(dāng)歷史和哲學(xué)的方法還不能用來確定一個(gè)原則的發(fā)展方向,“這個(gè)時(shí)候習(xí)慣也許就會插進(jìn)來”。隨著人類社會向前發(fā)展,新的情況不斷出現(xiàn),在立法機(jī)關(guān)沒有及時(shí)地將這些新情況以法律的形式予以規(guī)范的時(shí)候,法官可能就需要完成將這些習(xí)慣納入法律的行列的任務(wù)。盡管守護(hù)傳統(tǒng)往往會被扣上保守的帽子,但從另個(gè)角度來看,也正是法律對傳統(tǒng)習(xí)慣的尊重,才使得普通法系國家比大陸法系國家在法律秩序方面更為穩(wěn)定。

        在總結(jié)了以上三種方法之后,卡多佐注意到此之外,還有一種所有力量中最大的力量,即社會正義的力量。卡多佐將此稱作社會學(xué)的方法,就是指一種社會需求,社會目的、或社會目標(biāo),具體將此又歸結(jié)為“社會的福利”。為了追求這一社會終極目標(biāo),即便法官扭曲邏輯、忽略歷史和犧牲習(xí)慣,也都可以在所不惜。需要注意的是,運(yùn)用社會學(xué)的方法并不是說法官可以將現(xiàn)存的規(guī)則隨意廢止,而只是在法律規(guī)則出現(xiàn)空白時(shí),法官才可以運(yùn)用以社會福利為重點(diǎn)的社會學(xué)方法來填補(bǔ)這些空白。

        在通過以上幾種方法的互相作用和互相彌補(bǔ)之后,法官造法的過程也就完成了,司法過程的性質(zhì)也就明晰了。其實(shí)法官造法,無非是在法律規(guī)則或者判例無法應(yīng)對和處理千奇百怪的現(xiàn)實(shí)案件之時(shí),法官運(yùn)用自己的智慧來彌補(bǔ)這樣的漏洞。法官在解決眼前問題之時(shí),也是為未來樹立新的司法方式。司法不是純理性的,它是法官將各方面因素依據(jù)自己的方法或規(guī)則加以綜合,最終得出的結(jié)果。但無論如何,司法所要達(dá)到的目的卻是明確而篤定的,那就是實(shí)現(xiàn)社會正義,追求社會福利。

        [1] 本杰明·卡多佐,蘇力譯.司法過程的性質(zhì).北京:商務(wù)印書館,2015年.

        [2] 田桂花.淺析《司法過程的性質(zhì)》[J].學(xué)理論,2013(18).

        鄭君窈(1995—),女,漢族,江西鷹潭人,碩士研究生,江西師范大學(xué),法理學(xué)。

        J2

        A

        1672-5832(2017)12-0044-01

        猜你喜歡
        社會福利法官邏輯
        刑事印證證明準(zhǔn)確達(dá)成的邏輯反思
        法律方法(2022年2期)2022-10-20 06:44:24
        邏輯
        創(chuàng)新的邏輯
        法官如此裁判
        法官如此裁判
        做“德法兼修”的好法官
        紅土地(2018年8期)2018-09-26 03:19:06
        女人買買買的神邏輯
        37°女人(2017年11期)2017-11-14 20:27:40
        當(dāng)法官當(dāng)不忘初心
        紅土地(2016年10期)2016-02-02 02:45:32
        可否把寬帶作為社會福利
        社會福利
        江蘇年鑒(2014年0期)2014-03-11 17:10:04
        欧美黑人群一交| 久久少妇高潮免费观看| 久久精品人搡人妻人少妇 | 亚洲av无码久久精品狠狠爱浪潮| 亚洲国产成人久久综合一区77| 两个人免费视频大全毛片| 日本乱熟人妻中文字幕乱码69| 凹凸国产熟女精品视频app| 色悠久久久久综合欧美99| 色偷偷噜噜噜亚洲男人| 国产一级大片免费看| 扒开双腿操女人逼的免费视频| 国产精品国产自产自拍高清av| 亚洲av无码国产精品永久一区| 日韩一线无码av毛片免费| 国产女主播强伦视频网站| 精品国产一区二区三区av免费| 国产成+人+综合+亚洲欧美丁香花| 草莓视频成人| 亚洲av乱码一区二区三区女同| 女人av天堂国产在线| 黄网站欧美内射| 国产在线视频国产永久视频| 国产亚洲精品综合一区二区| 国产狂喷水潮免费网站www| 亚洲日韩精品欧美一区二区| 无码免费午夜福利片在线| 精品中文字幕在线不卡| 免费看av在线网站网址| 亚洲美女啪啪| 日韩一区中文字幕在线| 天天做天天摸天天爽天天爱| 在线播放亚洲第一字幕| 亚洲在线一区二区三区四区| 国产精品国产三级国产av18| 亚洲av无码专区在线播放中文 | 日本精品av中文字幕| 久久精品国产亚洲av果冻传媒 | 在线视频99| 一个人看的在线播放视频| 亚洲av无码偷拍在线观看|