◎吳蓉

公司結(jié)業(yè)員工如何選擇？

◎吳蓉

多年來(lái)，馬先生一直以勞務(wù)派遣的形式被集團(tuán)公司派往關(guān)聯(lián)企業(yè)工作。突然有一天，集團(tuán)宣布馬先生所在的H公司將在2016年6月30日后，不再經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，原勞務(wù)派遣員工或解除勞動(dòng)合同或轉(zhuǎn)簽外部新公司。面對(duì)職業(yè)生涯中的重大轉(zhuǎn)折，身在其中的馬先生該如何選擇呢？

申請(qǐng)仲裁不支持

在收到H公司的解除勞動(dòng)合同通知書后 ，馬先生于2016年7月13日，向上海市徐匯區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求H公司：1、支付解除勞動(dòng)合同賠償金24.94 萬(wàn)元；2、支付 1997年3月8日至2016年6月30日工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間及法定節(jié)假日加班的工資共計(jì)5.175萬(wàn)元；3、要求D公司承擔(dān)連帶責(zé)任。2016年10月8日，仲裁委做出裁決，對(duì)馬先生的全部申訴請(qǐng)求均不予支持。馬先生不服，起訴至徐匯區(qū)人民法院。

馬先生在起訴書中稱：2016年6月，其收到了H公司單方做出的《解除勞動(dòng)合同通知》，被告知雙方的勞動(dòng)合同關(guān)系于2016年6月30日解除，其認(rèn)為H公司以“客觀條件發(fā)生變化”為由，未征詢用人單位工會(huì)意見(jiàn)、擅自解除與其未到期的勞動(dòng)合同，構(gòu)成了違法解除，理應(yīng)承擔(dān)支付其賠償金的法律責(zé)任。

馬先生稱：1997年3月,其與H公司的前身簽訂了勞動(dòng)合同，被派遣至D公司的車隊(duì)從事駕駛員工作；其后，又簽訂了多份勞動(dòng)合同，最后一份勞動(dòng)合同的期限至2016年12月31日。在職期間，其經(jīng)常加班加點(diǎn)，但H公司從未支付其加班工資；

H公司辯稱，不接受馬先生的訴訟請(qǐng)求。理由如下：其根據(jù)上級(jí)公司要求不再經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，由此導(dǎo)致雙方簽訂勞動(dòng)合同時(shí)的客觀情況發(fā)生了變更，最終導(dǎo)致雙方無(wú)法繼續(xù)履行原合同。故其與馬先生等員工協(xié)商并提出了兩種解決方案，或與外部勞務(wù)派遣單位重新簽訂勞務(wù)派遣合同、繼續(xù)原崗位工作、薪酬福利待遇不變、本單位工齡連續(xù)計(jì)算，或協(xié)商解除勞動(dòng)合同，但馬先生對(duì)上述兩種方案均不予接受。由于雙方協(xié)商不成，其只能于2016年6月17日向馬先生發(fā)出了解除勞動(dòng)合同通知，告知雙方勞動(dòng)合同于2016年6月30日提前解除，并將依法應(yīng)支付給馬先生的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金9.0469萬(wàn)元匯入其工資卡內(nèi)。有馬先生簽字確認(rèn)的2014年1月至2016年6月期間的考勤表記載的內(nèi)容表明，馬先生于上述期限內(nèi)不存在加班情形。經(jīng)徐匯區(qū)人力資源和社會(huì)保障局的批準(zhǔn)，D公司從事駕駛員崗位的人員自2015年7月1日至2016年6月30日期間實(shí)行不定時(shí)工作制。D公司辯稱，其系用工單位，不接受馬先生的訴訟請(qǐng)求，并認(rèn)同H公司的答辯意見(jiàn)。

證據(jù)有瑕疵訴請(qǐng)被駁回

法院認(rèn)為，本案中雙方存有的主要爭(zhēng)議有：1、馬先生與H公司建立勞動(dòng)關(guān)系的起始日究竟是2002年1月1日，還是1997年3月？2、H公司與馬先生解除勞動(dòng)關(guān)系是否符合《勞動(dòng)合同法》第四十條第三款規(guī)定？3、馬先生主張的加班事實(shí)是否成立？對(duì)此，法院做如下分析認(rèn)定：

關(guān)于第一項(xiàng)爭(zhēng)議。馬先生提供的《證明》是其本人所書寫，并非證人書寫，因此不具備證據(jù)有效之要件。何況證人均未出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢，故法院對(duì)該《證明》不予認(rèn)定。

關(guān)于第二項(xiàng)爭(zhēng)議?，F(xiàn)有事實(shí)表明，馬先生與H公司簽訂了書面勞動(dòng)合同并多次續(xù)簽，最后一份勞動(dòng)合同有效期至2016年12月31日止。在勞動(dòng)合同存續(xù)期間，馬先生被派遣至D公司從事駕駛員崗位工作。2016年3月，H公司的上級(jí)公司，做出了《關(guān)于清理內(nèi)部勞務(wù)派遣用工的通知》，要求其下屬所有單位對(duì)相關(guān)人員的勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行清理，即取消內(nèi)部勞務(wù)派遣用工，或轉(zhuǎn)為外部勞務(wù)派遣員工或協(xié)商解除勞動(dòng)合同。因此，H公司自2016年4月1日起先后與馬先生等員工就勞動(dòng)合同變更事宜進(jìn)行協(xié)商、面談，告知處理的兩種方案，并于2016年5月25日向馬先生發(fā)出了《勞務(wù)派遣用工單位變更告知書》，還于2016年6月2日向馬先生寄送了內(nèi)容為“務(wù)必在2016年6月6日前將個(gè)人意見(jiàn)反饋至公司，逾期未反饋，將視為員工不同意將勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移至外部勞務(wù)派遣公司，將于2016年6月30日解除雙方勞動(dòng)關(guān)系”的《通知》。然而，馬先生未在H公司要求的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行反饋，公司在此情形下于2016年6月17日向馬先生發(fā)出了《解除勞動(dòng)合同通知》、決定于2016年6月30日解除雙方勞動(dòng)關(guān)系，并按規(guī)定給予馬先生解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并無(wú)不當(dāng)。

關(guān)于第三項(xiàng)爭(zhēng)議。馬先生主張加班工資，但未能明確其工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間及法定休息日加班的時(shí)數(shù)，且未向法院提供證據(jù)證明其存在工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間及法定休息日加班，而H公司和D公司未足額支付其加班費(fèi)的事實(shí)能夠成立。相反，H公司提供的馬先生考勤表記載的內(nèi)容表明，在上述期間馬先生不存在加班事實(shí)。馬先生僅依據(jù)雙方就勞動(dòng)關(guān)系變更協(xié)商過(guò)程中H公司提出的補(bǔ)償協(xié)議而主張加班事實(shí)，并按協(xié)議中提及的標(biāo)準(zhǔn)主張加班費(fèi)，依據(jù)不足，難獲法院的支持。

最終法院駁回了馬先生的全部訴訟請(qǐng)求。

專家點(diǎn)評(píng)

“企業(yè)關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)，將是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的常態(tài)?！鄙虾０倭炙韭蓭熕闹炖砹谅蓭熣J(rèn)為，和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)不同，企業(yè)生存的法則是市場(chǎng)規(guī)律。優(yōu)勝劣汰，是每一個(gè)企業(yè)將面對(duì)的一道坎。企業(yè)一旦過(guò)不了這個(gè)坎，員工怎么辦？《勞動(dòng)合同法》第四十、四十三、四十四和四十六條對(duì)此都做了詳細(xì)的規(guī)定。在本案中通過(guò)法庭的調(diào)查確認(rèn)，在發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書前，企業(yè)曾經(jīng)和馬先生就兩套解決方案進(jìn)行了長(zhǎng)達(dá)數(shù)月的協(xié)商和溝通，但馬先生在協(xié)商日期截止前一直未給出明確的選擇。不可否認(rèn)，對(duì)于這樣的選擇有時(shí)確實(shí)挺難，但是再難也必須要做一個(gè)選擇。怎么做，從自己的利益最大化出發(fā)，權(quán)衡各種利弊得失，選擇對(duì)自己最有利的方案。本案中，馬先生主張自己的工作年限始于1997年，是為了爭(zhēng)取更多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但他的證據(jù)有很大的瑕疵，首先在形式上就不符合要求，因此無(wú)法作為證據(jù)被法院采信。同時(shí)，在加班費(fèi)的主張上，他的證據(jù)也是不充分的，不能證明在他主張的時(shí)間點(diǎn)確實(shí)加了班，相反公司的不定時(shí)工作制把他的加班說(shuō)給否定了。這個(gè)案子再次說(shuō)明，打官司打得就是證據(jù)。

相關(guān)鏈接

一、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十八條規(guī)定：解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合法、公正、及時(shí)處理的原則，依法維護(hù)勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人的合法權(quán)益。

二、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三條規(guī)定：訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。

第四十條第三款規(guī)定：勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十三條規(guī)定：用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。