馬曉妹

醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理研究

馬曉妹

近些年來，醫(yī)藥商業(yè)賄賂事件在我國頻頻發(fā)生，特別是一些大型跨國醫(yī)藥企業(yè)的商業(yè)賄賂事件，在社會上產生了巨大的負面影響，影響了我國醫(yī)藥行業(yè)的市場發(fā)展。這種不正當競爭行為嚴重破壞了我國的經濟秩序并損害了國家和人民的切身利益。本文通過介紹醫(yī)藥商業(yè)賄賂的含義及表現(xiàn)形式，分析了我國法律及政策治理的現(xiàn)狀及存在的問題，最后從法律、政府、醫(yī)療機構三個方面提出治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂的可行性建議，以期對現(xiàn)存的醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律及政策治理有所幫助。

商業(yè)賄賂 醫(yī)藥商業(yè)賄賂 治理對策

近年來相繼爆發(fā)的“德普案”、“西門子案”、“輝瑞案”、“葛蘭素史克案”等重大醫(yī)藥商業(yè)賄賂案件，引發(fā)了社會各界對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的廣泛關注。面對頻頻發(fā)生的醫(yī)藥商業(yè)賄賂事件，政府要加大對醫(yī)藥賄賂案件的懲罰力度，杜絕醫(yī)藥賄賂案例擾亂我國醫(yī)藥市場，構建透明、完善的醫(yī)藥采購市場。

一、醫(yī)藥商業(yè)賄賂的相關概述

（一）醫(yī)藥商業(yè)賄賂的含義

醫(yī)藥商業(yè)賄賂是指藥品、醫(yī)療器械等醫(yī)用商品的生產經營企業(yè)為了銷售藥品、醫(yī)療器械等商品或進行其他交易，利用不正當競爭手段向與其有交易的醫(yī)療機構及其工作人員暗中給予財務或其他利益，而醫(yī)療機構的負責人以及藥品、醫(yī)療器械的相關采購、管理工作人員收受藥品生產經營企業(yè)給予的財務或其他利益的行為。

（二）醫(yī)藥商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式

1、回扣

國家工商管理局令第60號文《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第5條第2款的規(guī)定：“回扣是指經營者消費商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?！蔽覈斗床徽敻偁幏ā返?條規(guī)定：“經營者不得采用財務或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，在賬外暗中給予對方單位或個人回扣的以行賄論處；對方單位在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處?！睆囊陨戏蓷l文可見，我國將“賬外、暗中”作為回扣的顯著特征。

2、“進院費”

市場統(tǒng)稱的“進院費”是指醫(yī)藥公司為了進入醫(yī)療機構或者醫(yī)藥零售柜臺必須繳納一定的費用，如果醫(yī)藥企業(yè)沒有繳納“進院費”自無法在市場銷售產品。同時醫(yī)藥企業(yè)會根據(jù)醫(yī)院或者藥品連鎖店的自身需求，可以把該項“進院費”轉化為“醫(yī)院重點學科基金費”、“醫(yī)院人才培養(yǎng)費”、“新藥上架費”、“藥品供應鏈成本分攤費”等多種明目。藥品供應企業(yè)如果想要快速占據(jù)藥品市場，可以支付高額的“進院費”，其藥品不僅能夠優(yōu)先推薦給患者使用，在藥品貨架上也會擺放最顯眼的位置。從上敘行為中能夠看出不論是醫(yī)院還是藥品供應企業(yè)，都在利用非法的行為排擠競爭對手，其行為完全構成商業(yè)賄賂的標準。

3、其他形式的商業(yè)賄賂行為

商業(yè)賄賂包括多種模式，不僅在金錢財務方面，職權濫用也屬于商業(yè)賄賂的一種。比如，為對方單位利益人員的子女提供就業(yè)機會，對已在醫(yī)藥系統(tǒng)內就職的子女進行提拔晉升，以考察名義進行旅游，豪華宴請等。這樣的行為在當今的醫(yī)藥領域屢見不鮮。

二、我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂治理的現(xiàn)有法律依據(jù)

從目前國家的立法看，規(guī)定醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律法規(guī)分布于不同效力的層級中，主要散布于《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》、《刑法》、《反不正當競爭法》等法律法規(guī)，以及《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行辦法》、《關于建立醫(yī)藥購銷領域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》、《醫(yī)藥行業(yè)關于反不正當競爭的若干規(guī)定》等規(guī)范性法律文件，還包括《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理行賄、受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》等最高院出臺的司法解釋。

（二）我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理存在的問題

1、立法層次混亂，沒有形成統(tǒng)一的法律體系

我國已實施的治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律法規(guī)雖然很多，但立法層次混亂，法律法規(guī)條文過于分散，沒有形成統(tǒng)一、協(xié)調的的法律體系，實施時往往會產生沖突；而且法律規(guī)定的內容比較簡單，缺乏可操作性，從而不利于查處和打擊醫(yī)藥商業(yè)賄賂行為。

2、認定醫(yī)藥商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式單一

商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式復雜繁多，尤其醫(yī)藥商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式有其特殊性。比如，以各種名義為醫(yī)療機構提供科研費、贊助費等；除了錢財以外，還有其他形式的賄賂行為，如免費出國旅游、免費提供娛樂場所或供利益人員子女出國游學等非金錢賄賂的手段。

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第7條規(guī)定：“商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產性利益。具體數(shù)額以實際支付的資費為準?！钡窃撘庖娭粚ω斘锿獾馁V賂形式做了簡單籠統(tǒng)的規(guī)定，缺乏對“財產性利益”的規(guī)范性描述，在適用時缺乏可操作性，容易使行為人有機可乘。

3、政出多門，多頭執(zhí)法

醫(yī)藥商業(yè)賄賂的監(jiān)督管理部門數(shù)量較多且較為分散。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，如案件涉及到國家工作人員，由檢察機關立案處理；如案件涉及非國家工作人員，由公安機關處理。除此之外，工商行政管理部門對涉及商業(yè)賄賂等不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查，衛(wèi)生行政部門查處不構成犯罪的受賄行為。這些規(guī)定表面上規(guī)定了由多個層級、性質的部門處理的商業(yè)賄賂案件，實際上加大了對商業(yè)賄賂執(zhí)法與監(jiān)督的難度，各部門執(zhí)法標準不統(tǒng)一，增加了執(zhí)法的成本，從而弱化了對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的打擊和警示作用。

三、完善我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理的措施

我國在醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律及政策治理上還存在缺陷和漏洞，筆者認為要在借鑒域外治理措施的基礎上結合我國具體國情，從實際情況出發(fā)，提出完善我國醫(yī)療商業(yè)賄賂治理的可行性建議。

（一）法律方面的治理措施

1、完善我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂的立法

首先，明確商業(yè)賄賂的界限。由于我國商業(yè)賄賂條例仍處于起草階段，其涵蓋的范圍過于狹窄，無法對復雜的商業(yè)賄賂起到嚴懲作用，商業(yè)賄賂應該在認定受賄罪主體“國家工作人員”的范圍上進行擴大，讓一切行使公共權力的人在接受商業(yè)賄賂時均被認定為“國家工作人員”。此外，還應該將促成商業(yè)賄賂實現(xiàn)的引薦人、介紹人等人員納入商業(yè)賄賂的法律法規(guī)當中，構成共同受賄主體和構成共同行賄主體。其次，完善商業(yè)賄賂行為的法律責任。商業(yè)賄賂行為雖然從客觀上是侵犯的公平的市場競爭秩序，但是這種不正當?shù)母偁幨侄?，也使誠信的經營者喪失了競爭優(yōu)勢從而難以進入市場或者喪失市場，最終造成該經營者的經濟損失，對于這部分經濟損失法律應規(guī)定有商業(yè)賄賂的行為人承擔損害賠償責任。

2、加強對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的處罰力度

我國對于醫(yī)藥商業(yè)賄賂行為的處罰，構成犯罪的，依法追究刑事責任，但是不構成犯罪的，只是最高處罰20萬元的罰金，沒收違法所得。所以筆者認為要加強執(zhí)法力度，建議在《反不正當競爭法》第22條款中增加處罰金額，將固定的處罰金額轉變成倍數(shù)罰款方式，企業(yè)如果首次觸犯商業(yè)賄賂可以根據(jù)固定的金額繳納罰款，如果屢犯不止則按照上一次罰款金額的倍數(shù)收取罰金，以此使企業(yè)謹記商業(yè)賄賂的教訓。

（二）政府方面的治理措施

1、改進藥品招投標的方法

第一，在招標主體和范圍方面，擴大招標的地域范圍，減少招標過程中的手續(xù)，降低醫(yī)藥企業(yè)參加招標時的費用，放寬對醫(yī)藥企業(yè)競標的門檻，以此吸引更多醫(yī)藥企業(yè)加入到競標中來。第二，健全評估體系，建立專業(yè)的評估機構。對衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門、醫(yī)療機構及投標企業(yè)等相關機構的藥品集中招標采購的操作行為進行全方位、科學的評估，并公開的評估結果，接受民眾和輿論的監(jiān)督，以此來提高自身的自律性。

2、醫(yī)療機構方面的治理措施

加大對醫(yī)務人員收受賄賂行為的懲罰打擊力度。在整個醫(yī)藥購銷領域中，醫(yī)務人員無疑是在收受回扣人員中所占比例最大的，加大對醫(yī)務人員收受回扣的懲罰力度可以有效地減少商業(yè)賄賂行為的發(fā)生。盡管根據(jù)《藥品管理法》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，對于醫(yī)務人員違反法律的規(guī)定收受回扣的行為，可以對相關的醫(yī)務人員給予吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證的處罰，但有些醫(yī)務人員存在僥幸和法不責眾的心理，而我國上崗的醫(yī)務人員確實緊張，最終被吊銷資格的實例少見。只有完善現(xiàn)有的法律條例，加大對商業(yè)賄賂的懲罰力度，才能起到警示醫(yī)護人員的作用。

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[4]吳金艷,鄧偉生,謝敬東．新時期醫(yī)藥商業(yè)賄賂的特點及治理對策探討[J]．中國醫(yī)藥,2012,26(1),20～21．

（作者單位：宿州學院經濟管理學院）

作者單位：馬曉妹（1983-），女，漢族，碩士研究生，宿州學院，研究方向：法學。