崔 妍

(西北政法大學(xué)民商法學(xué)院 陜西 西安 710000)

論胎兒的利益保護(hù)

崔 妍

(西北政法大學(xué)民商法學(xué)院 陜西 西安 710000)

對胎兒利益的民事法律保護(hù)是近代各國關(guān)注的焦點(diǎn)，本文通過剖析各國有關(guān)胎兒利益保護(hù)的立法模式，重點(diǎn)分析我國立法例缺陷，及我國有關(guān)胎兒權(quán)益保護(hù)的立法中的問題，結(jié)合現(xiàn)狀提出改革建議構(gòu)想，以完善我國胎兒利益的民法保護(hù)制度，緩解社會矛盾，實(shí)現(xiàn)對未來人——胎兒的充分保護(hù)。

立法模式;絕對主義;總括保護(hù)主義;民事權(quán)利能力;胎兒民事權(quán)利范圍

1 對各國胎兒利益保護(hù)立法模式的剖析

1.1個(gè)別保護(hù)主義。主張?zhí)涸瓌t上不具民事權(quán)利能力，但可以列舉方式在立法中規(guī)定胎兒具有民事權(quán)利能力的特殊情況。保護(hù)救濟(jì)該列舉范圍內(nèi)胎兒利益。采取該種立法例的國家主要有德國、日本、法國和意大利。

1.2絕對主義。絕對主義完全否定胎兒法律人格，主張?zhí)翰荒茏鳛闄?quán)利主體。以1964年《蘇俄民法典》和我國《民法通則》為代表。

1.3總括保護(hù)主義。即概括保護(hù)主義，與絕對主義相對。凡涉及對胎兒合法利益的保護(hù)，視其已出生，活體出生胎兒才能溯及取得民事權(quán)利能力，以瑞士和我國臺灣地區(qū)為代表。

2 我國胎兒利益民法保護(hù)制度存在的問題

2.1對胎兒財(cái)產(chǎn)利益立法保護(hù)不足。我國針對胎兒利益保護(hù)的直接立法，僅有《繼承法》第28條關(guān)于胎兒遺產(chǎn)繼承特留份的規(guī)定，力度不足；且我國法律對胎兒能否獲得遺贈無任何說明。

2.2缺乏對胎兒人身利益立法保護(hù)規(guī)定

2.2.1胎兒的生命權(quán)與健康權(quán)立法保護(hù)內(nèi)容空白。胎兒的生命權(quán)和健康權(quán)是其享有其他權(quán)利的基本，理應(yīng)最先得到承認(rèn)，但縱觀我國立法，對胎兒人身利益的規(guī)定卻幾乎一片空白。

近年侵害胎兒利益的侵權(quán)行為案件呈現(xiàn)多樣性，但受限于立法缺失現(xiàn)狀，胎兒生命權(quán)和健康權(quán)本應(yīng)受到保護(hù)卻無法可依，引起了巨大的社會輿論和道德探討。

2.2.2胎兒無直接損害賠償請求權(quán)。胎兒的損害賠償請求權(quán)是指胎兒受到侵害而享有的要求加害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的權(quán)利。我國立法未規(guī)定胎兒直接損害賠償請求權(quán)，會使胎兒因侵權(quán)行為受到的巨大身體損害和精神創(chuàng)傷得不到應(yīng)有補(bǔ)償。很多施加于母親身上的侵權(quán)行為，對母親造成的損傷也許不大，但對胎兒可產(chǎn)生嚴(yán)重影響。

3 完善我國胎兒利益民法保護(hù)制度的建議

3.1采取附解除條件的總括保護(hù)主義立法模式

第一，個(gè)別保護(hù)主義有兩個(gè)弊端，一是疏漏難免，二是可能造成法律條文重復(fù)冗雜。

第二，附解除條件的概括保護(hù)主義承認(rèn)胎兒的民事主體地位，保護(hù)胎兒的利益就是保護(hù)未來民事主體的利益。

第三，附解除條件的總括保護(hù)主義既順應(yīng)我國當(dāng)前國情，也可逐步緩解我國保護(hù)胎兒利益立法滯后的現(xiàn)狀。折中個(gè)體保護(hù)主義和絕對主義，既考慮到對自然人的特殊階段的保護(hù)，同時(shí)對胎兒的權(quán)利也設(shè)置了限制。

為實(shí)現(xiàn)這種立法模式上轉(zhuǎn)變，筆者具體構(gòu)想如下：

第一，借鑒香港成功經(jīng)驗(yàn)，重新定義胎兒的民事主體地位，承認(rèn)胎兒民事權(quán)利能力。第二，賦予胎兒“準(zhǔn)法律人格”，以胎兒活體出生為轉(zhuǎn)正條件。第三，胎兒的民事權(quán)利主要而義務(wù)次要。

3.2擴(kuò)大胎兒的民事權(quán)利保護(hù)范圍

3.2.1生命權(quán)

第一，生命權(quán)是享有其他權(quán)利的前提，我國民法承認(rèn)了胎兒的繼承權(quán)，而以胎兒不具獨(dú)立意識，支持國家計(jì)劃生育政策為由拒絕承認(rèn)其生命權(quán)，本末倒置。

第二，對胎兒生命權(quán)的漠視，會使加害人得不到應(yīng)有的懲罰，引起社會有關(guān)公平與道德的巨大輿論。

筆者建議我國立法可以做出如下立法改革：

第一，在侵權(quán)法上針對胎兒生命權(quán)的保護(hù)做專門規(guī)定，新增對侵害胎兒生命權(quán)的侵害行為的禁止和制裁條款。

第二，借鑒香港經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定侵權(quán)行為致胎兒死亡的行為人殺胎罪，判定故意侵權(quán)，但與誤殺罪責(zé)任相同。因?yàn)榍趾μ豪娴男袨槿硕噙^失侵權(quán)，間接損害了胎兒的利益，對胎兒的主觀惡性多不大。

第三，將胎兒父母和依法進(jìn)行引產(chǎn)手術(shù)的醫(yī)護(hù)人員，排除在侵害胎兒生命權(quán)的賠償義務(wù)人范圍外。原因在于，首先，父母擁有生育自主權(quán)；其次，醫(yī)護(hù)人員出于急救需要， “舍小保大”不應(yīng)譴責(zé)；再次，正規(guī)執(zhí)行國家計(jì)劃生育政策的工作人員不應(yīng)被追責(zé)。

3.2.2健康權(quán)

第一，對侵害胎兒健康權(quán)的案件的訴訟時(shí)效進(jìn)行特別規(guī)定，適當(dāng)延長。允許在胎兒期間健康權(quán)被侵犯的自然人可自知道或應(yīng)當(dāng)知道其健康權(quán)受侵害之日起，救濟(jì)對自己受損健康權(quán)。

第二，胎兒不能就因父母遺傳或疏忽造成的自身健康權(quán)受損，要求父母承擔(dān)責(zé)任，以維護(hù)民事生活親子關(guān)系和諧。

第三，賦予活體出生的胎兒就其因胎兒期間受到的侵權(quán)行為所造成的身體完整性受損，或是精神損害向侵權(quán)行為人提出直接損害賠償?shù)臋?quán)利。

3.2.3純利益的獲得權(quán)

(1)受遺贈權(quán)。第一，賦予胎兒成為贈與和遺贈對象的資格，具體參照無民事行為能力人接受純獲利益行為的有效性規(guī)定。第二，突破《繼承法》第25條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人未定時(shí)默認(rèn)胎兒接受遺贈。

(2)依合同受益權(quán)。未出世胎兒，可能基于合同法律關(guān)系獲得純法律利益。法律應(yīng)對此類利益予以承認(rèn)，具體規(guī)定基本與法律對無民事行為能力人獲得純法律利益的規(guī)定相一致。

3.2.4直接損害賠償請求權(quán)。第一，胎兒的直接損害賠償請求權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種期待權(quán)，胎兒活體出生才能轉(zhuǎn)化為既得權(quán)。第二，胎兒具體行使直接損害賠償請求權(quán)分三種情況進(jìn)行：一，損害事實(shí)在胎兒成年后得到認(rèn)定，由受害者以自己名義行使。二，損害結(jié)果認(rèn)定時(shí)，受害者為無民事行為能力人，由其監(jiān)護(hù)人代為行使。三，活體出生后很快夭折，轉(zhuǎn)移其父母行使。第三，明確胎兒行使直接損害賠償權(quán)范圍，主要是物質(zhì)損害賠償。包括醫(yī)療費(fèi)、必需護(hù)理費(fèi)等。

4 結(jié)語

目前我國法律上對胎兒的保護(hù)明顯滯后于司法實(shí)踐的需要和國際立法趨勢。完善胎兒利益保護(hù)制度，將對社會公平的貫徹產(chǎn)生深遠(yuǎn)的意義和影響，促使法治和法制的巨大進(jìn)步。

[1] 韓松：《民法總論》，法律出版社2006年版。

[2] 袁圣蘭：《對胎兒人格利益保護(hù)的立法思考》，《群文天地》2012年第3期。

[3] 朱呈義：《關(guān)于侵害胎兒人身利益的幾個(gè)問題》，《法學(xué)雜志》2006年第6期。

崔妍(1993.02-)，女，漢族，吉林長春人，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院2015級碩士研究生，民商法專業(yè)，研究方向：婚姻法。

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