王 寧

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710063)

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化及現(xiàn)代法治建設(shè)

王 寧

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710063)

在傳統(tǒng)社會(huì)，義務(wù)本位、非理性因素、群體主義、禮法結(jié)合及德主刑輔是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的主要特征。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)有著重要借鑒意義。當(dāng)代中國(guó)法治發(fā)展過(guò)程中所面臨的法律文化問(wèn)題有很多，這就要求我們重視不同法律文化之間的沖突，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化有所繼承和發(fā)展，進(jìn)行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化。

傳統(tǒng)；法律文化；現(xiàn)代法治；創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化

1 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的概念

法律史學(xué)者武樹(shù)臣教授曾對(duì)“法律文化”概括：“法律文化是由法律思想、法律規(guī)范、法律設(shè)施、法律藝術(shù)等四者共同構(gòu)成的一個(gè)有機(jī)整體”①。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，就是中華民族過(guò)去五千年全部法制生活或活動(dòng)的成就，它體現(xiàn)著中華民族的法律生活模式，承載著中華民族的特有性格或精神，它是由中華民族特有的法律思想、法律規(guī)范、法律設(shè)施、法律藝術(shù)的創(chuàng)造結(jié)晶和傳承歷程共同構(gòu)成。

2 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的主要特征

2.1義務(wù)本位

這并非意味著傳統(tǒng)社會(huì)沒(méi)有權(quán)利觀念，而是說(shuō)權(quán)利觀念的地位低于義務(wù)的觀念。儒家思想以倫常為中心，所講在于貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏有別。禮，原本是一種習(xí)慣，后發(fā)展為系統(tǒng)的規(guī)范，追求的是合理的等級(jí)秩序。

2.2非理性因素

這主要是指?jìng)鹘y(tǒng)法律文化中包括某些宗教和巫術(shù)之類(lèi)的超自然成分和情緒化的人情因素。在瞿同祖《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》中，官府為了判案，以獬豸這種神獸或?yàn)?zāi)異現(xiàn)象來(lái)作為檢驗(yàn)?zāi)承┤耸欠穹缸锏囊罁?jù)，古人自來(lái)都相信鬼神和巫蠱之術(shù)，相信因果報(bào)應(yīng)之說(shuō)，看天識(shí)冤情。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)實(shí)體正義的追求遠(yuǎn)甚于程序正義。在傳統(tǒng)中國(guó)，司法的處理結(jié)果需與天理、國(guó)法、人情三者相符。在國(guó)法與天理、人情相沖突的時(shí)候，國(guó)法往往要讓位于天理與人情。

2.3群體主義

群體主義是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的重要價(jià)值取向。在傳統(tǒng)社會(huì)，每個(gè)人把自己納入到由清晰到模糊的不同群體中，從同宗、同姓、同族到同鄉(xiāng)、同籍、同胞，而個(gè)人對(duì)不同群體賦有不同程度的忠孝仁義等義務(wù)。群體主義就是這樣一種義務(wù)取向的社會(huì)組織方式，通過(guò)它，家族和社會(huì)中的人要各司其職，各守本分，維持各種群體的團(tuán)結(jié)與和諧。

2.4禮法結(jié)合，德主刑輔

禮與法滲透，以德治和法治相結(jié)合是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的一大特色。最初，儒法是根本對(duì)立的，在中國(guó)一元化的思想模式里，儒法一直處在競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)。漢代之后，儒法本體之爭(zhēng)便慢慢減弱，漢儒思想以禮為主，以刑為輔。儒法逐漸結(jié)合，以禮入法，禮中有法，法中有禮。禮法關(guān)系越來(lái)越密切，有時(shí)為一，有時(shí)為二；有時(shí)分治，有時(shí)合治。

3 當(dāng)代中國(guó)法治面臨的法律文化問(wèn)題

3.1本土法律文化與外來(lái)法律文化之間的沖突

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化歷史悠久，思想基礎(chǔ)根深蒂固，并沒(méi)有伴隨西方法律制度的引進(jìn)而失去其色彩，它仍然支配著人們的法律態(tài)度，影響著人們的行為模式。這使得我們從國(guó)外移植過(guò)來(lái)的法律在實(shí)踐的過(guò)程中常常變樣走形，甚至完全失效。法律本土化與西化仍然是當(dāng)今中國(guó)建設(shè)法治道路上的一大沖突。

3.2傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律文化之間的沖突

自五四以來(lái)，因受中國(guó)傳統(tǒng)思想模式(一元論)與接受了西方的價(jià)值觀念的影響，中國(guó)思想界的主流一直是反傳統(tǒng)。機(jī)械式的思想模式使我們盲目吸收西方文化，徹底反抗傳統(tǒng)主義。從義務(wù)本位到權(quán)利本位、從追求公權(quán)力到私權(quán)利、從注重實(shí)體正義到程序正義等等的轉(zhuǎn)變，都說(shuō)明了傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律文化之間存在著很大的沖突。

3.3多元法律文化之間的沖突

當(dāng)代中國(guó)法律文化主要有三種力量同時(shí)并存。第一種是中國(guó)傳統(tǒng)的法律文化，第二種是外來(lái)的法律文化，第三種是中國(guó)現(xiàn)代的法律文化。多元的法律文化之間也不避免的存在沖突，除了上面所提到的兩種沖突外，城市和鄉(xiāng)土社會(huì)的法律文化的沖突，外來(lái)法律文化與現(xiàn)代法律文化的沖突，以及多元的法律文化與統(tǒng)一法律制度的要求之間的沖突等等沖突都是我們?cè)诮ㄔO(shè)法治道路上所要面臨的沖突和挑戰(zhàn)，需要我們給予足夠的關(guān)注。

4 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的意義

中國(guó)的傳統(tǒng)法律文化是人類(lèi)社會(huì)政治文明的共同遺產(chǎn)的一部分，當(dāng)然其中有精華，也有糟粕，我們并不能否認(rèn)他們對(duì)建設(shè)現(xiàn)代法治的意義。對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，我們不能一味地持反對(duì)態(tài)度，要取其精華，棄其糟粕，使其精華融合現(xiàn)代理念和法制原則，為現(xiàn)代法治建設(shè)服務(wù)。

如果我們要建立一個(gè)現(xiàn)代合理、合乎人道的新中國(guó)，兩大建設(shè)——民主與法治的制度和中國(guó)文化傳統(tǒng)“創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化”，缺一不可。我們必須進(jìn)行“創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化”，是把一些中國(guó)文化傳統(tǒng)中的符號(hào)與價(jià)值系統(tǒng)加以改造，使經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化的符號(hào)與價(jià)值系統(tǒng)，變成有利于法治建設(shè)的種子，同時(shí)在法治建設(shè)的過(guò)程中，繼續(xù)保持文化的認(rèn)同。法治建設(shè)必須以基本人權(quán)為基設(shè)，以民主為手段或方法，配合以對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的繼承和發(fā)展，注重對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)本土資源的挖掘。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治建設(shè)并不是對(duì)立的，現(xiàn)代法治建設(shè)離不開(kāi)對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的借鑒，同樣，現(xiàn)代法治也會(huì)反作用于中國(guó)傳統(tǒng)法律文化。繼承、改造最終使其現(xiàn)代化，將為法治建設(shè)提供不可缺少的條件。

[1] 林毓生：《中國(guó)傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化》，北京，生活 讀書(shū) 新知三聯(lián)書(shū)店，2011.5

[2] 瞿同祖：《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》，北京，商務(wù)印書(shū)館，2010

[3] 武樹(shù)臣：《中國(guó)傳統(tǒng)法律文化》，北京，北京大學(xué)出版社，1994

注解：

① 武樹(shù)臣：《中國(guó)傳統(tǒng)法律文化》，北京，北京大學(xué)出版社，1994，第33頁(yè)

王寧，女，現(xiàn)就讀于西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院法學(xué)理論專(zhuān)業(yè)，研究生一年級(jí)。

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