彭 彥

（柳州市群眾藝術(shù)館，廣西 柳州 545001）

對(duì)音樂(lè)作品侵權(quán)的思考

彭 彥

（柳州市群眾藝術(shù)館，廣西 柳州 545001）

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，音樂(lè)作品在演變成商品化的進(jìn)程中，聚集了大量的社會(huì)關(guān)系，社會(huì)關(guān)系利益混雜，導(dǎo)致侵權(quán)行為難以界定。本文主要對(duì)音樂(lè)作品的侵權(quán)問(wèn)題進(jìn)行思考，剖析當(dāng)前音樂(lè)侵權(quán)糾紛中的爭(zhēng)議點(diǎn)，希望通過(guò)分析、研究現(xiàn)有的音樂(lè)作品侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，試圖探詢(xún)出合理的侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

音樂(lè)作品；侵權(quán)界定；侵權(quán)行為

一、從法律角度對(duì)音樂(lè)作品的分析

《伯爾尼公約》第2條第（1）款規(guī)定受保護(hù)的音樂(lè)作品包括配詞或未配詞的樂(lè)曲。但是音樂(lè)作品的具體定義各國(guó)并沒(méi)有統(tǒng)一規(guī)定，對(duì)音樂(lè)作品的界定也有所不同，例如英國(guó)：“音樂(lè)作品系指由樂(lè)曲構(gòu)成之作品，其中不包括打算隨樂(lè)曲一同演唱或口述之文字，也不包括一同表演之動(dòng)作。”樂(lè)曲和歌詞是分開(kāi)創(chuàng)作的話(huà)，那就是不同作者創(chuàng)作的，對(duì)同一首歌的兩個(gè)組成部分來(lái)說(shuō)，他們的版權(quán)也應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，這是英國(guó)版權(quán)法所規(guī)定的。我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條所下的定義是：“音樂(lè)作品，是指歌曲、交響樂(lè)等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。”

音樂(lè)作品的構(gòu)成具有復(fù)雜性，音樂(lè)要素相互組合搭配，如音符的上行、下行、反向行、平行等，曲式的24個(gè)大小調(diào)式、五聲調(diào)式、七聲調(diào)式等。根據(jù)民族、地域等不同特色，選擇任何要素獨(dú)特的排列組合，都將產(chǎn)生不同的藝術(shù)形象。在音樂(lè)侵權(quán)侵權(quán)判斷，司法訴訟實(shí)踐也主要是通過(guò)音樂(lè)作品的旋律對(duì)比來(lái)進(jìn)行，從音樂(lè)作品的構(gòu)成及其整體來(lái)看，以音樂(lè)構(gòu)成要素為切入點(diǎn)考慮，如旋律、節(jié)奏、和聲；框架、和聲、旋律；作曲、和聲、節(jié)奏、編曲；旋律、和聲、節(jié)奏和格式等結(jié)合方式。

二、音樂(lè)作品侵權(quán)行為主要類(lèi)型

（一）音樂(lè)抄襲

我國(guó)法律并無(wú)有關(guān)音樂(lè)抄襲的具體規(guī)定，各種著作與教科書(shū)中也少有對(duì)音樂(lè)抄襲的定義。音樂(lè)界內(nèi)部有一種較為流行的定義：8小節(jié)以上雷同就算抄襲。而大眾傳媒對(duì)于音樂(lè)抄襲除“8小節(jié)原則”外另一種情況：整首音樂(lè)主和弦伴奏相同，屬和弦60%的相似，也可認(rèn)定抄襲。本文參考國(guó)家版權(quán)局版權(quán)管理司對(duì)抄襲、剽竊的定義：“音樂(lè)抄襲是指將他人音樂(lè)作品或者音樂(lè)作品的片段竊為己有，侵犯他人著作權(quán)等權(quán)利的行為?！币魳?lè)抄襲分為歌詞抄襲與曲譜抄襲兩類(lèi)。

相關(guān)判例列舉：

案例名稱(chēng) 訴訟期間 審級(jí) 判決 侵權(quán)類(lèi)型《當(dāng)太陽(yáng)升起的時(shí)候》太陽(yáng)神廣告歌與《真我》雪碧廣告歌糾紛案 2000.4-2004.11 二審 抄襲成立，并賠償44.5萬(wàn) 詞、曲抄襲歌曲《中華之聲》與《滾滾長(zhǎng)江東逝水》糾紛案 2001.03-2003.2 二審 侵權(quán)不成立 曲譜抄襲歌曲《想情郎》與《烏蘇里船歌》糾紛案 2002.04-2003.12 二審 抄襲成立，標(biāo)明歌曲出處，并支付1500元費(fèi)用曲譜抄襲（民間文學(xué)藝術(shù)作品）歌曲《送同志哥上北京》與《十送紅軍》糾紛案 2003.11-2005.7 二審 抄襲不成立 曲譜抄襲歌曲《披著羊皮的狼》（何太極版）與《披著羊皮的狼》（刀郎版）糾紛案 2005.01-2005.4 二審 抄襲不成立 歌詞抄襲《我愛(ài)你你卻愛(ài)著他》（錢(qián)立武版）與《我愛(ài)你你卻愛(ài)著他》（修先生、黑龍版） 2006.11-2007.1 一審 成立侵權(quán)，賠償3萬(wàn)余元 歌詞抄襲《死了都不賣(mài)》（龔凱杰版）與《死了都不賣(mài)》（王蓓版） 2008.5-2008.8 一審 成立侵權(quán)，賠償4.5萬(wàn)元 歌詞抄襲《敖包相會(huì)》與《月亮之上》糾紛案 2007.6-2008.11 二審 抄襲成立，賠償2萬(wàn)元 曲譜抄襲

在司法案件中，曲譜抄襲的比例要略高于歌詞抄襲，現(xiàn)有的所有曲譜抄襲案件都經(jīng)歷了二審的過(guò)程，而歌詞抄襲案件則以一審居多。音樂(lè)抄襲案件賠償額相對(duì)較低，在上表中成立侵權(quán)的5起案件，有3起案件的賠償額為2—5萬(wàn)元之間，只有當(dāng)抄襲者將音樂(lè)作品用于商業(yè)目的時(shí)，法院才會(huì)判決其承擔(dān)更多的賠償責(zé)任。音樂(lè)抄襲案件訴訟時(shí)間往往較長(zhǎng)，如跨國(guó)訴訟，耗費(fèi)巨大精力和財(cái)力，所以通常選擇放棄訴訟。這使得抄襲之風(fēng)在一定程度上愈演愈烈。

（二）盜版復(fù)制

盜版制品質(zhì)量劣質(zhì)，但價(jià)格低廉，與正版價(jià)格有著幾倍甚至幾十倍的差距，群眾所考慮的是購(gòu)買(mǎi)商品的性?xún)r(jià)比，是可以及時(shí)滿(mǎn)足群眾先聽(tīng)為快的欲望。即使明知盜版音樂(lè)制品質(zhì)量不好，喊著打擊盜版的同時(shí)，卻沒(méi)有減少對(duì)盜版的購(gòu)買(mǎi)，變相的給予了行動(dòng)上的支持。市場(chǎng)需求使盜版音樂(lè)制品存在提供基礎(chǔ)，并已經(jīng)形成規(guī)模化，在音樂(lè)市場(chǎng)占領(lǐng)了大半的比率，嚴(yán)重阻礙正常音樂(lè)產(chǎn)業(yè)的維持和發(fā)展，對(duì)音樂(lè)產(chǎn)業(yè)和整個(gè)社會(huì)的危害性極大。

（三）網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂(lè)侵權(quán)

網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂(lè)具有MP3、P2P技術(shù)、在線(xiàn)音樂(lè)這三種存儲(chǔ)播放傳播常規(guī)類(lèi)型，他們大部分的音樂(lè)實(shí)際上是由傳統(tǒng)音樂(lè)作品轉(zhuǎn)化而來(lái)的。只是存儲(chǔ)技術(shù)的改變，改變了原作品表現(xiàn)的方式和手段的使用，原作者作品在新的領(lǐng)域應(yīng)享有著作權(quán)。原作品形式轉(zhuǎn)化，內(nèi)容卻并無(wú)改變，過(guò)程中并沒(méi)有衍生新的作品。原作品改變了傳播方式，只是對(duì)作品的復(fù)制，但沒(méi)有產(chǎn)生新的作品，并且有非物質(zhì)性的特點(diǎn)。因此，從著作權(quán)角度來(lái)看，數(shù)字音樂(lè)并沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性這一特點(diǎn)。

三、我國(guó)對(duì)音樂(lè)作品侵權(quán)認(rèn)定方式

由于音樂(lè)作品的專(zhuān)業(yè)性比較強(qiáng)，在諸多的司法實(shí)踐中，大多數(shù)的法官不具有音樂(lè)專(zhuān)業(yè)方面相關(guān)的知識(shí)，非專(zhuān)業(yè)性，因此在司法判例中也沒(méi)有形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，在音樂(lè)作品侵權(quán)案件中大多的做法：做為普通聽(tīng)眾。如兩首歌曲之間的相似度非常大，隨便聽(tīng)都會(huì)被大眾認(rèn)為是同一首歌的情形，完全肯定之間存在抄襲的成分，屬于比較低級(jí)的抄襲時(shí)發(fā)揮判斷主體的作用，從而確認(rèn)侵權(quán)；請(qǐng)專(zhuān)家或機(jī)構(gòu)鑒別。一旦兩首歌曲之間存在的相似度不大，歌曲的抄襲判斷較復(fù)雜的情形時(shí)，能否認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)須從音樂(lè)專(zhuān)業(yè)角度去分析時(shí)，法院需要專(zhuān)家出具意見(jiàn)或者以鑒定機(jī)構(gòu)的結(jié)論，作為判斷歌曲是否構(gòu)成抄襲的標(biāo)準(zhǔn)。即借助于著名權(quán)威學(xué)者或者高等知識(shí)學(xué)府中的音樂(lè)教授、老師等，根據(jù)自身專(zhuān)業(yè)知識(shí)對(duì)于音樂(lè)作品進(jìn)行專(zhuān)業(yè)方面的分析比較，并給出相關(guān)的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，或者一些專(zhuān)門(mén)的鑒定機(jī)構(gòu)所作出的鑒定結(jié)論，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的鑒定、中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)的鑒定。但這一般也只能作為意見(jiàn)書(shū)，為法院、當(dāng)事人提供一份參考。如《月亮之上》侵權(quán)案例，法院認(rèn)定侵權(quán)節(jié)數(shù)為6小節(jié)。這就不是以音樂(lè)界流行的8小節(jié)為基礎(chǔ)判定；法院隱含對(duì)“接觸加實(shí)質(zhì)性相似”原則的確認(rèn)。雖然大多數(shù)判決中無(wú)提及過(guò)接觸或?qū)嵸|(zhì)性相似原則，但從對(duì)證據(jù)的認(rèn)定和判決書(shū)行文中可以確定法院已參照和采納“接觸加實(shí)質(zhì)性原則”。例如《太陽(yáng)神廣告歌》案中，判決書(shū)闡述通過(guò)比較兩首歌曲的差異度，最后認(rèn)定兩首歌曲之間的微小差別不足以使其聽(tīng)眾感覺(jué)到該兩部作品的不同之處，當(dāng)中并未提及實(shí)質(zhì)性相似，但所采用的判斷原則與美國(guó)的實(shí)質(zhì)性相似原則在本質(zhì)上并沒(méi)有太大區(qū)別；復(fù)制的侵權(quán)行認(rèn)定：通過(guò)移植與復(fù)制，磁帶或光盤(pán)記錄當(dāng)中的數(shù)字信息，其目錄、內(nèi)容確認(rèn)相同的，完全一致的就可確認(rèn)是復(fù)制。它最簡(jiǎn)單、最容易暴露的侵害行為；網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂(lè)的侵權(quán)認(rèn)定：直接性。未經(jīng)授權(quán)上傳、分享網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)作品的個(gè)人行為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者直接提供音樂(lè)作品或提供存儲(chǔ)服務(wù)的行為；幫助性。明知道所做行為已構(gòu)成侵權(quán)仍繼續(xù)幫助侵權(quán)，還提供設(shè)備支持；教唆性。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者服務(wù)過(guò)程中實(shí)施引導(dǎo)性、指向性、推薦性等方式，用戶(hù)使用造成直接侵權(quán)，可認(rèn)定這些行為構(gòu)成教唆侵權(quán)。

四、對(duì)音樂(lè)作品的侵權(quán)問(wèn)題的建議

（一）著作權(quán)延伸性集體管理制度的發(fā)展

1.集體授權(quán)

在現(xiàn)今網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)代背景下，網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)著作權(quán)糾紛主要原因就是以往一對(duì)一的授權(quán)模式難以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的集體授權(quán)，著作權(quán)人無(wú)法行使或難以行使其權(quán)利的情況日趨增多。延伸性集體管理為解決集體授權(quán)難題提供了一個(gè)解決方案，能促進(jìn)作品的網(wǎng)絡(luò)傳播，有助于解決作品的集體授權(quán)、維護(hù)著作權(quán)所有人利益。

2.訴訟減負(fù)

將非會(huì)員逐漸納入集體管理的范圍，有助于解決使用者不能找到非會(huì)員支付報(bào)酬的問(wèn)題，減少被動(dòng)侵權(quán)的狀況，可以更廣泛有效維護(hù)著作權(quán)人的相關(guān)權(quán)益。并且在大量使用的情況下，使用者只要繳納使用費(fèi)，其他的法律責(zé)任均由集體管理組織承擔(dān)，這也會(huì)減少著作權(quán)侵權(quán)方面泛訴和濫訴的狀況。除此之外，有些著作權(quán)人因訴訟所耗費(fèi)的精力與所獲利益不成正比，明知自己的權(quán)利被侵犯但也放棄維權(quán)，延伸性集體管理也可將這部分人的權(quán)利納入保護(hù)范圍。

3.授權(quán)便捷

“一攬子”許可的提出是為方便使用者的使用及保障著作權(quán)人的權(quán)益。它的內(nèi)容主要為：對(duì)使用對(duì)象、使用權(quán)利范圍、使用時(shí)間期限、使用地域范圍、涉及的使用費(fèi)5方面的許可及糾紛解決。如：簽訂“一攬子”協(xié)議并繳納使用費(fèi)用后，在許可范圍內(nèi)使用音樂(lè)作品，如果產(chǎn)生著作權(quán)糾紛，由中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)代為解決處理。

4.管理高效

延伸性集體管理制度具有可操作性，既方便集體管理組織發(fā)放授權(quán)許可，又加強(qiáng)著作權(quán)人與使用者之間聯(lián)系，合法約束非會(huì)員，還解決了使用者在取得授權(quán)許可的困難以及使用音樂(lè)作品中會(huì)出現(xiàn)的侵權(quán)問(wèn)題，保障了音樂(lè)作品的傳播安全，合法使用，又減少了交易風(fēng)險(xiǎn)，保障著作權(quán)人的收益，同時(shí)還在一定基礎(chǔ)上防止著作權(quán)人濫用權(quán)力，促使作品得到廣泛傳播。

（二）建立網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督機(jī)構(gòu)

建立網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，也即是網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法機(jī)構(gòu)，可以利用先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)手段，實(shí)行以網(wǎng)對(duì)網(wǎng)的保護(hù)機(jī)制。如果著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)自己的作品在網(wǎng)上被非法使用，可以向該機(jī)構(gòu)投訴，該機(jī)構(gòu)可以及時(shí)采取有效的措施，如刪除網(wǎng)站等及時(shí)制止侵權(quán)行為，防止網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)蔓延，也避免著作權(quán)人維權(quán)四處奔波；很多情況下著作權(quán)人無(wú)法拿出侵權(quán)證據(jù)，通過(guò)報(bào)備后，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督機(jī)構(gòu)可以運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法權(quán)限和資源，留存侵權(quán)證據(jù)，并避免資料被刪除，協(xié)助收集侵權(quán)材料，為著作權(quán)人提供處理糾紛的證據(jù)或訴訟證據(jù)。還可以給予一定的執(zhí)法權(quán)限。如網(wǎng)站不合作繼續(xù)侵害著作權(quán)人權(quán)利的，罰款或關(guān)閉網(wǎng)站；建立“黑名單”，屢教不改的侵權(quán)網(wǎng)站，公布其侵權(quán)人，并直接封鎖其往后不得從事相關(guān)網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)等形式，懲罰侵權(quán)人，警示防范此類(lèi)行為的發(fā)生。

音樂(lè)是藝術(shù)作品的一種類(lèi)型,因其自身的創(chuàng)作方法和自身的特殊屬性，音樂(lè)侵權(quán)行為不利于音樂(lè)作品的保護(hù)和發(fā)展，音樂(lè)人維權(quán)態(tài)度消極，音樂(lè)行業(yè)會(huì)最終動(dòng)搖。希望通過(guò)制度的完善，不僅保護(hù)著作權(quán)人的應(yīng)得利益，還能促進(jìn)音樂(lè)作品的廣泛傳播，滿(mǎn)足廣大人民群眾的需要。

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