摘 要 隨著“一帶一路”建設(shè)的不斷升溫和推進，“一帶一路”沿線國家投資者對中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的投資熱情也不斷高漲。投資者進入東盟國家必然會面臨不同程度上的法律問題。現(xiàn)實情況是東盟各國處于不同的發(fā)展階段，東盟各國的外資立法發(fā)展也不一致，因此投資者必須面對各種不確定的因素及作出不同的應(yīng)對措施。本文試圖通過分析東盟各國間存在的法律及制度問題，對中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的投資法律問題提出建議和對策。

關(guān)鍵詞 自由貿(mào)易區(qū) 投資 法律問題

基金項目：本文系2014年度廣西教育廳廣西高等學(xué)?？蒲许椖俊吨袊獤|盟自由貿(mào)易區(qū)若干法律問題研究——以廣西東興國家重點開發(fā)開放試驗區(qū)為例》項目編號：YB2014604階段性研究成果。

作者簡介：鐘林林，廣西師范大學(xué)漓江學(xué)院，講師，研究方向：民商法。

中圖分類號：D82 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.060

一、中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)《投資協(xié)議》概述

中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)（簡稱CAFTA，下文簡稱CAFTA）自2010年建立以來，已經(jīng)成為與歐盟（EU）、北美自由貿(mào)易區(qū)（NAFTA）成為當今世界影響力最大、覆蓋人口最多、范圍最廣的區(qū)域經(jīng)濟合作區(qū)之一。隨著CAFTA的不斷發(fā)展，中國和東盟各國間的相互投資無論是在規(guī)模上還是數(shù)量上日益增大，建立一個完善的相互投資法律體系是我國和東盟國家相互往來經(jīng)貿(mào)發(fā)展的必要手段。

中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)在快速發(fā)展過程中也遇到了很多問題，特別是2008年美國發(fā)生次貸危機，希臘政府爆發(fā)債務(wù)危機影響整個歐盟經(jīng)濟，再加上伊斯蘭世界不斷爆發(fā)政變，由此影響整個世界經(jīng)濟格局。在此背景之下，中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)作為世界上人口覆蓋最多的自由貿(mào)易區(qū)，各成員國加緊磋商應(yīng)對措施，于2009年8月在曼谷舉行的第八屆中國——東盟經(jīng)貿(mào)部長會議上，CAFTA《投資協(xié)議》正式簽署，現(xiàn)在中國、馬來西亞、文萊等部分東盟國家正式施行，至今，東盟大部分國家已經(jīng)簽署了CAFTA《投資協(xié)議》。

二、CAFTA《投資協(xié)議》的法律性質(zhì)問題

CAFTA《投資協(xié)議》一共有27個條款，其內(nèi)容包括了投資者準入、投資者待遇、投資領(lǐng)域、投資體制建設(shè)、投資便利及征收補償?shù)纫幌盗袉栴}。具體而言包括以下四方面舉措：一是信息互通，即要及時完整發(fā)布各成員國間促進投資的法規(guī)、政策、部門規(guī)章等投資信息；二是各成員國必需逐步創(chuàng)設(shè)和完善其國內(nèi)投資市場環(huán)境；三是在行政審批環(huán)節(jié)簡化投資貿(mào)易的流程和手續(xù)；四是要為各成員過設(shè)立的投資中心，提供咨詢，指引等相關(guān)服務(wù)。

CAFTA《投資協(xié)定》與之前中國和東盟國家簽署的一系列投資保護的雙邊協(xié)議不同，這是一份中國和東盟十國的國際多邊協(xié)議，與雙邊協(xié)議相比較，CAFTA《投資協(xié)議》具有其本身的法律特點：

第一，CAFTA《投資協(xié)議》是中國與東盟十國之間在投資法方面最權(quán)威的法律規(guī)范，其屬于國際法范疇的法律文件。依照國際條約必須遵守的原則，從其法律約束力的效力來看，是雙方之前達成的一系列協(xié)議的推進實施的強有力保障。

第二，CAFTA《投資協(xié)議》標明了其公平、自由和透明的核心理念，而這正是創(chuàng)建便利投資環(huán)境的最基礎(chǔ)保障。

第三，CAFTA《投資協(xié)議》涉及到的國際法主體范圍僅限于自貿(mào)區(qū)內(nèi)十一個成員國，并且協(xié)議沒有反復(fù)適用規(guī)制。因此并不構(gòu)成國際法管理，這樣有利于成員國之間的貿(mào)易摩擦內(nèi)部解決。

CAFTA《投資協(xié)議》的基本精神和宗旨就是直接或者說間接在中國和各東盟成員國之間促進貿(mào)易的相互投資，其期待的實現(xiàn)方式是建立一個充滿競爭的環(huán)境，但在CAFTA內(nèi)部更加便利、自由、并且透明的投資體制。以自由化和透明化的投資法律體系切實加強中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)各國間在投資領(lǐng)域的合作，為自貿(mào)區(qū)內(nèi)跨國投資提供切實可行的便利以及強大的法律制度保障。

三、中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)《投資協(xié)議》存在的問題

（一）CAFTA《投資協(xié)議》中投資待遇問題

在CAFTA《投資協(xié)議中》關(guān)于投資待遇問題分別規(guī)定在協(xié)議的第四條和第五條，其中第四條規(guī)定了國民待遇，第五條規(guī)定了最惠國待遇。國民待遇在前，最惠國待在后，明確表示了中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)所有的締約國之間對國民待遇的重視程度。

根據(jù)CAFTA《投資協(xié)議》第四條的規(guī)定，投資者及其享有的國民待遇從締約一方的投資者進入到締約另一方的境內(nèi)開始，直至清算結(jié)束。這種國民待遇可以解決為一種徹底的、毫無保留的國民待遇，但值得我們注意的是CAFTA《投資協(xié)議》第四條的內(nèi)容只適用于投資準入之后，在投資準入之前不得適用，這與最惠國待遇是不一樣的。相比較之下，最惠國待遇適用范圍貫穿于投資準入的全過程。

國民待遇指的是東道國給予外國投資者和外國投資的待遇不低于其給本國投資者及其本國投資的待遇。也就是說，在東道國境內(nèi)，東道國政府給予外國投資者和外國投資和本國人一樣的法律地位去享受這權(quán)利和承擔義務(wù)。最惠國待遇則指的是締約當中的一方有義務(wù)給予締約他方一種不低于任何第三方的待遇。

但在CAFTA《投資協(xié)議》第五條第三款當中規(guī)定了2種情況屬于最惠國待遇的例外，換句話說即不屬于最惠國待遇。除此之外，關(guān)于投資待遇問題在CAFTA《投資協(xié)議》的第六、第七條也有相關(guān)的規(guī)定，我們可以看到，投資待遇問題在《投資協(xié)議》當中還存在著非常多的問題，有待進一步明確、解決。

（二）關(guān)于國際投資準入的問題

投資準入，也就是一國允許外國資本進入本國的自由程度。在國際社會而言這是一個非常敏感的問題，從東道國的角度來看，可以認為是其國內(nèi)立法的管理事項，世界上也有很多國家把這一問題當作國家的主權(quán)問題來處理。目前來說，在CAFTA《投資協(xié)議》當中在投資準入問題上主要存在三方面問題：一是前文已經(jīng)提到的投資準入待遇條件的差異問題；二是投資準入的法律體系并不完善；三是投資準入的審批制度和程序依舊繁瑣。endprint

首先要解決的是投資準入的待遇問題，前文已經(jīng)提到投資者和資本在市場準入階段實現(xiàn)了國民待遇，并且中國和東盟各成員國呈現(xiàn)出了投資自由化的熱潮，但在實際投資中由于各國的文化背景、宗教信仰以及國情不同，導(dǎo)致在國民待遇引入的范圍和程度上在各國遭遇了不同的情況，從而在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)產(chǎn)生了不平衡。

第二個問題是投資準入的法律體系的完善以及自貿(mào)區(qū)內(nèi)各成員國投資準入資格的協(xié)調(diào)問題。從整體上來看，中國和東盟各成員國之間在投資法律體系建設(shè)方面的確存在著非常大的差異，同時，東盟各國對外資立法的規(guī)定都有很大的不同。東盟十國中，泰國和新加坡的外資立法走在各國前列，老撾、緬甸等國或經(jīng)濟發(fā)展相對落后，或政治不穩(wěn)定，相關(guān)的法律、法規(guī)、政策措施相對滯后，因此要真正協(xié)調(diào)好投資準入的法律體系問題還有很長一段路要走。

第三個問題是投資準入程序依舊繁瑣。造成這一現(xiàn)象的原因與東盟各國經(jīng)濟發(fā)展不平衡和各國的經(jīng)濟開放程度緊密相關(guān)。如越南、老撾等國在外資準入程序上有著十分嚴格的控制，給外資進入本國市場的準入標準偏高，同時他們給投資設(shè)置了當?shù)爻煞忠蟆⒐蓹?quán)要求、業(yè)績要求等各種條件，嚴重阻礙了CAFTA《投資協(xié)議》的真正落實和執(zhí)行。

（三）投資風(fēng)險問題

在CAFTA的《投資協(xié)議》當中，并沒有涉及到有關(guān)于投資保護的問題，而這一問題對于中國投資者以及中國資本而言是是十分重要且必要的。東盟十國中，新加坡、文萊等國經(jīng)濟相對發(fā)達，政局穩(wěn)定，政治對經(jīng)濟發(fā)展的影響并不大。而在東盟各國中，泰國、緬甸、菲律賓等國政局非常不穩(wěn)定，政治風(fēng)險的多發(fā)性和不可預(yù)測性一直以來投資者都有所顧忌。就國際情勢來看，政治風(fēng)險多屬于人為的，并與東道國政治、社會、法律等社會因素緊密相關(guān)，這類風(fēng)險并非投資者所能控制的，其不確定因素也使得外國投資者往往望而卻步。

遺憾的是，中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)此類專門的監(jiān)督機關(guān)一直沒能建立起來。目前在中國——東盟貿(mào)易區(qū)內(nèi)承擔日常事務(wù)管理和監(jiān)督的兩個機構(gòu)，作為日常行政事務(wù)處理機構(gòu)的中國——東盟秘書處和非常設(shè)機構(gòu)中國——東盟經(jīng)濟部長會，權(quán)利都有限，并不能起到完全監(jiān)管和監(jiān)督的作用，因此怎樣建立有效的投資風(fēng)險防御機制仍然是一個亟待解決的問題。

四、完善中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)《投資協(xié)議》的法律建議

（一）關(guān)于投資待遇問題的法律建議

前文已經(jīng)提到，在CAFTA《投資協(xié)議》中第四條和第五條所規(guī)定的國民待遇和最惠國待遇問題，《投資協(xié)議》的第六條和第七條又對中國——東盟自貿(mào)區(qū)內(nèi)的國民待遇和最惠國待遇作出了一定的限制，那么我們是否可以依照投資領(lǐng)域的分類不同而推行差異化的國民待遇措施。違規(guī)進入禁止投資領(lǐng)域的要嚴厲制裁；經(jīng)批準進入限制類的，可以依照本國人的程序按照審批結(jié)果給予相應(yīng)待遇；進入非限制類的投資者，給予國民待遇。通過推行差異化的國民待遇政策，一步一步引導(dǎo)外資在東道國進行有效的投資，同時對于東道國而言進行了更加細分的管理和規(guī)制外資，而不是像現(xiàn)在這樣并不明確而模糊地進行管理。

另外，區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不平衡的東盟相對落后地區(qū)如老撾、緬甸等國，是否可以考慮再次進行磋商和談判給予以上地區(qū)特殊的關(guān)注與扶持政策，這樣也并不違反CAFTA《投資協(xié)議》第四條的國民待遇原則，也符合CAFTA《投資協(xié)議》的宗旨。

（二）關(guān)于投資準入問題的法律建議

目前而言，CAFTA《投資協(xié)議》并沒有對市場準入的投資領(lǐng)域進行具體規(guī)定，即上文提到的明確且切實可行的投資法律體制，在實踐當中中國及東盟各國一般通過雙方簽訂某一領(lǐng)域的具體投資協(xié)議來實現(xiàn)和構(gòu)建投資準入體系。如果中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)完全植入北美自由貿(mào)易區(qū)的自由化準入制度又是不現(xiàn)實的，但區(qū)域經(jīng)濟一體化已經(jīng)成為不可逆的潮流，不斷加大對外資的開放力度和逐步地放開外資領(lǐng)域是大勢所趨。

其次，對于各種管理程序應(yīng)當進一步進行優(yōu)化，比如拓寬海關(guān)綠色通道，簡化出入境手續(xù)，實現(xiàn)區(qū)域內(nèi)海關(guān)集約化的管理，建立海關(guān)數(shù)據(jù)共享共聯(lián)機制，協(xié)調(diào)各自國家的政府職能部門等等，化繁為簡，在保障各成員國利益不受損的情況下切實可行地打破貿(mào)易標準壁壘，為投資準入問題打開一條康莊大道。

（三）切實保護投資者利益問題

中國和東盟各成員國由于經(jīng)濟發(fā)展不平衡，投資者在投資過程中必定承擔不可預(yù)測的政治風(fēng)險，上文已經(jīng)提到CAFTA《投資協(xié)議》中沒有有關(guān)政治風(fēng)險保護的規(guī)定，這對投資者而言無疑是一個重要的考慮因素。因此，鑒于政治風(fēng)險較高，筆者認為當真正發(fā)生政治風(fēng)險時東道國可以以其他方式給予投資者更大的優(yōu)惠力度或相應(yīng)的支持政策。比如，當一國發(fā)生政治風(fēng)險時可以適當延長其給予外國投資者的投資期限或者在政治風(fēng)險結(jié)束之后給予一定的稅收減免，以給外國投資者一定的補償和支持。

此外，可以考慮建設(shè)海外投資保險，在中國——東盟自貿(mào)區(qū)內(nèi)建立起一各專門機構(gòu)來對境外投資保險機構(gòu)、承包范圍等問題作出進一步比較具體的規(guī)定和體系保護外國投資者的切身利益，進一步堅定外國投資者的信心，在有限的范圍內(nèi)彌補被投資風(fēng)險，保護投資者的利益。

參考文獻：

[1]王澤鑒.東盟國家經(jīng)濟貿(mào)易法律研究叢書.北京：中國法制出版社.2006.

[2]呼書秀.中國與東盟發(fā)展相互投資的法律機制研究.北京：北京大學(xué)出版社.2005.

[3]楊麗艷.區(qū)域經(jīng)濟一體化法律制度研究：兼評中國的區(qū)域經(jīng)濟一體化法律對策研究.北京：法律出版社.2004.

[4]姚梅鎮(zhèn).國際投資法.武漢：武漢大學(xué)出版社.1987.endprint