仲繼銀

要有高達(dá)95%的股東大會(huì)贊同票比例，才能修改阿里巴巴公司章程中有關(guān)阿里合伙人董事提名權(quán)的相關(guān)條款，使阿里合伙人制度具有極大強(qiáng)度上屏蔽公司股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)變化影響的長(zhǎng)期持續(xù)性

提名和任期雙重分類

根據(jù)2017年9月阿里巴巴集團(tuán)網(wǎng)站信息，阿里巴巴董事會(huì)由11人組成，其中5位執(zhí)行董事、1位非執(zhí)行董事、5位獨(dú)立董事。馬云、蔡崇信、張勇、J. Michael Evans和井賢棟5位執(zhí)行董事由阿里合伙人提名產(chǎn)生，非執(zhí)行董事孫正義由大股東軟銀提名產(chǎn)生，董建華、郭德明、楊致遠(yuǎn)、B？rje E. Ekholm和龔萬(wàn)仁5位獨(dú)立董事由董事會(huì)的提名與公司治理委員會(huì)提名產(chǎn)生。

這11位董事，除因由阿里合伙人、大股東軟銀和董事會(huì)提名與公司治理委員會(huì)等三個(gè)不同方面提名產(chǎn)生而分為三組之外，還按每屆任職期限的起止時(shí)間分為三組。蔡崇信、J. Michael Evans、井賢棟和B？rje E. Ekholm等4位為第一組，張勇、楊致遠(yuǎn)、董建華和龔萬(wàn)仁等4位為第二組，馬云、孫正義和郭德明等3位為第三組。三個(gè)提名方各自提名產(chǎn)生的執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事和獨(dú)立董事等三類董事，大致均勻地分布在任職時(shí)間期限錯(cuò)開的三個(gè)組中。這三組董事之間除任期起止時(shí)間不同之外，都是三年為一個(gè)任期，在任職到期的年度股東大會(huì)上重新選舉，開始新的三年任期。

董事提名規(guī)則：中小股東們的提名權(quán)呢？

為使合伙人制度在公司治理規(guī)則上落到實(shí)處，阿里巴巴在其公司章程規(guī)定了一套特別的董事提名規(guī)則，把董事的提名權(quán)劃歸阿里合伙人、大股東軟銀和公司董事會(huì)的提名與公司治理委員會(huì)等三個(gè)主體分別行使。

公司章程規(guī)定阿里合伙人有權(quán)提名過(guò)半數(shù)董事，并使該等董事盡可能分布在任職時(shí)間期限不同的各組董事中。在由阿里合伙人提名的董事不占董事會(huì)多數(shù)情況下，阿里合伙人有權(quán)提名新的董事人選，以使董事會(huì)中由阿里合伙人提名的董事占到多數(shù)。目前11名董事中5位由阿里合伙人提名產(chǎn)生，并沒(méi)有占到多數(shù)。

作為上市公司，獨(dú)立董事的提名有一套必須遵守的公司治理規(guī)則，阿里合伙人屬于公司管理層群體，其能夠提名的董事人選只能是執(zhí)行董事和普通非執(zhí)行董事，不能是獨(dú)立董事（獨(dú)立非執(zhí)行董事）。美國(guó)上市公司中，普通非執(zhí)行董事人數(shù)很少，并且通常獨(dú)立董事要占董事會(huì)多數(shù)。這就使阿里合伙人提名多數(shù)董事的公司章程權(quán)利，要完全做到位，實(shí)際占到多數(shù)，面臨一個(gè)公司治理做法不合常規(guī)，從而有損公司形象的問(wèn)題。

軟銀持有阿里巴巴股份不少于15%時(shí)，擁有提名1位董事的權(quán)利。孫正義是軟銀提名的董事。軟銀提名的董事有權(quán)收到董事會(huì)所有委員會(huì)的會(huì)議通知和資料，并作為觀察員參加董事會(huì)審計(jì)、薪酬、提名與公司治理委員會(huì)，以及董事會(huì)可能建立的任何其他委員會(huì)的會(huì)議。這是給予了孫正義以一種特別的董事會(huì)知情權(quán)。

余下的董事由提名與公司治理委員會(huì)提名。

通常情況下，按照公司法和公司治理規(guī)則，所有的股份公司，特別是上市公司，都要賦予達(dá)到一定股份比例的中小股東們按規(guī)則向股東大會(huì)提出議案（包括提出董事候選人）和提議召開及按規(guī)則自行召開臨時(shí)股東大會(huì)的權(quán)利。按照上述的阿里巴巴董事提名規(guī)則，中小股東要提名董事，只能通過(guò)董事會(huì)提名與公司治理委員會(huì)，但是，如果后者拒絕接受呢？

董事任命與解聘規(guī)則：僵局有解？

通常的董事任命規(guī)則是股東大會(huì)上，由股東按股份投票權(quán)投票選舉產(chǎn)生董事。董事提名權(quán)則是董事會(huì)和持股一定比例以上的股東共同擁有，提名董事人數(shù)可以多于要由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的實(shí)際董事人數(shù)。最后當(dāng)選者是在得票過(guò)半數(shù)的候選人中按得票比例從高到低確定。

阿里巴巴的董事提名規(guī)則，如果僅僅是一種董事提名權(quán)利的分配，那么其在實(shí)際的董事會(huì)構(gòu)成的決定上的作用就會(huì)很有限：阿里合伙人提名的董事要通過(guò)股東大會(huì)由股東投票選舉產(chǎn)生的話，那么誰(shuí)能成為董事的最終決定權(quán)就還是在股東大會(huì)手上。事實(shí)上，與這套董事提名規(guī)則配套，阿里巴巴公司章程還規(guī)定了一套特別的董事任命與解聘規(guī)則。

阿里巴巴公司章程規(guī)定，在任何一位被提名的董事沒(méi)有獲得股東大會(huì)多數(shù)票同意的情況下，提名該董事的一方有權(quán)任命一位不同人選出任董事，直到下次年度股東大會(huì)。該等任命在提名方向公司提交書面通知時(shí)立即生效，無(wú)需股東或董事會(huì)的進(jìn)一步投票或批準(zhǔn)。該通知要由阿里合伙人的普通合伙人，或是提名與公司治理委員會(huì)的多數(shù)成員，或是軟銀的授權(quán)代表簽字。在因?yàn)檗o職、死亡或解聘等原因出現(xiàn)董事席位空缺時(shí)，該等董事的提名方有權(quán)任命接任的新董事，直到下次年度股東大會(huì)。這就意味著阿里巴巴股東可以在股東大會(huì)上拒絕任命某一方提名的某一具體董事人選，但是不能阻擋該方按其自身意志安排其他人選接替其實(shí)際出任董事，直到下一次股東大會(huì)。

對(duì)于董事的解聘，阿里巴巴公司章程規(guī)定，下述情況下董事將被自動(dòng)解聘：1.死亡、破產(chǎn)或是債務(wù)危機(jī)；2.有不良行為；3.董事個(gè)人通過(guò)書面通知公司辭職。此外，阿里合伙人提名或任命的董事只能由阿里合伙人解聘，軟銀提名或任命的董事只能由軟銀解聘，公司董事會(huì)提名與公司治理委員會(huì)提名或任命的董事由董事會(huì)根據(jù)提名與公司治理委員會(huì)的提議以多數(shù)票同意方式解聘。與董事提名和任命權(quán)相比，董事解聘方面，阿里巴巴公司章程并沒(méi)有限制股東的權(quán)利，“任何董事都可以由股東大會(huì)決議解聘”。

在出現(xiàn)提名董事人選沒(méi)有獲得股東大會(huì)通過(guò)的情況下，可以由該董事的提名方任命過(guò)渡董事，到下一次年度股東大會(huì)為止。下一次年度股東大會(huì)上，提名方可以提名該過(guò)渡董事或其他人選為董事候選人，由股東選舉通過(guò)出任正式董事，完成該董事席位的余下任期。這在一定程度上解決了“合伙人提名，股東會(huì)拒絕，合伙人再提名，股東會(huì)再拒絕”的僵局無(wú)解問(wèn)題?？晒蓶|擁有不受限制的董事解聘權(quán)，“任何董事都可以由股東大會(huì)決議解聘”，如果這個(gè)股東大會(huì)不是必須為年度股東大會(huì)的話，那么如果股東通過(guò)召開臨時(shí)股東大會(huì)解聘提名方任命的過(guò)渡董事，就還有出現(xiàn)僵局的可能。

獨(dú)特治理的可持續(xù)性

目前阿里合伙人有36名，其中27名管理層人員，8名螞蟻金服管理人員、1名阿里影業(yè)管理人員。阿里合伙人制度包含全體合伙人大會(huì)和合伙人委員會(huì)兩層決策結(jié)構(gòu)，都按一人一票規(guī)則決策。每年選舉新的合伙人，由現(xiàn)有合伙人向合伙人委員會(huì)提名，合伙人委員會(huì)評(píng)估和決定后，向全體合伙人大會(huì)提交最后提名人選，由全體合伙人以過(guò)75%贊成票選舉產(chǎn)生新的合伙人。合伙人委員會(huì)由5位成員組成，目前是馬云、蔡崇信、彭蕾、張勇和井賢棟。合伙人委員會(huì)成員任期三年，可以多個(gè)任期。合伙人委員會(huì)成員三年選舉一次，每次選舉，候選人由合伙人委員會(huì)提出，但要多出三個(gè)名額，實(shí)行差額選舉。

阿里合伙人有提名或任命（在提名人被股東大會(huì)拒絕的情況下）多數(shù)董事的權(quán)利。阿里合伙人提名董事人選的決定，由阿里合伙人委員會(huì)向全體合伙人大會(huì)提出人選，由全體合伙人大會(huì)過(guò)半數(shù)同意選舉產(chǎn)生。該等人選可以是阿里合伙人，也可以是其他合格人選。如果提名的董事在股東大會(huì)上沒(méi)有當(dāng)選，阿里合伙人有權(quán)任命另外一人作為過(guò)渡董事，直到下年度股東大會(huì)。在下年度股東大會(huì)上，該過(guò)渡董事或阿里合伙人提名的其他替代人選作為董事候選人，由股東大會(huì)選舉，填補(bǔ)當(dāng)初落選候選人的董事席位和余下任期。

阿里合伙人協(xié)議的修改需要出席合伙人大會(huì)合伙人75%的人同意，合伙人大會(huì)需要有75%以上的合伙人出席方能舉行。合伙人協(xié)議中有關(guān)合伙人制度的目的和阿里合伙人董事提名權(quán)及任命權(quán)條款的修改，需要經(jīng)過(guò)阿里巴巴董事會(huì)中非阿里合伙人提名或任命的董事和符合紐交所上市規(guī)則303A款含義的獨(dú)立董事的多數(shù)同意批準(zhǔn)。這些提名權(quán)和提名程序納入到了阿里巴巴公司章程，章程中有關(guān)阿里合伙人董事提名權(quán)的相關(guān)條款修改需要出席年度股東大會(huì)股東投票權(quán)95%的贊同。

阿里巴巴公司宣稱，“阿里合伙人制度與將高投票權(quán)股份集中于幾個(gè)創(chuàng)始人的雙重股份制度不同，阿里合伙人制度的合伙人可以動(dòng)態(tài)調(diào)整，可以包含更大的管理層群體?？紤]到創(chuàng)始人總要退休的事實(shí)，這一做法更可以長(zhǎng)期保持創(chuàng)始人所塑造的公司文化”。從上述阿里巴巴合伙人制度核心內(nèi)容來(lái)看，這套做法確實(shí)要比雙重股份制度可以體現(xiàn)更大范圍的管理層群體的意志。

要有高達(dá)95%的股東大會(huì)贊同票比例，才能修改阿里巴巴公司章程中有關(guān)阿里合伙人董事提名權(quán)的相關(guān)條款，使阿里合伙人制度具有極大強(qiáng)度上屏蔽公司股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)變化影響的長(zhǎng)期持續(xù)性。與此同時(shí)，非阿里合伙人提名的阿里巴巴董事對(duì)阿里合伙人協(xié)議中有關(guān)董事提名權(quán)條款的修改具有批準(zhǔn)權(quán)，這實(shí)際上使作為阿里合伙人制度核心內(nèi)容的董事提名權(quán)及其運(yùn)作方式具有了極強(qiáng)的穩(wěn)定性，甚至可以說(shuō)是一種凝固性，很難變革。

一種制度如果運(yùn)作良好，并且實(shí)際效果很好，長(zhǎng)期持續(xù)和不易變革是好事，但如果實(shí)際運(yùn)作不暢或是效果不好，長(zhǎng)期持續(xù)和不易變革就不是什么好事了。

作者系中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究員