朱海城

摘 要：華商證券交易所法于1914年自日本引入，后經(jīng)多次修訂，1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)之前，民國證券交易所法已經(jīng)涵蓋了當時國際通行的交易所法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了民國的證券交易法制體系。從法律的演進來看，《證券交易所法》完成了從最初的移植到逐步本土化的任務(wù)。在法律執(zhí)行時，移自日本的證券交易法，出現(xiàn)了具有中國特色的變異：立法主要是針對公債市場，而對于公司股票、公司債券，則明顯關(guān)注不夠；注重證券交易立法，輕法律執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：證券交易所法；移植；變異

中圖分類號：F832.9 文獻標識碼：A 文章編號：0257-5833（2017）09-0160-07

民國肇始，百凡待治，大量西方制度被引入。華商證券交易所法就是在此“西化”背景下于1914年移植自日本，此后，證券交易所法經(jīng)多次修訂，至1935年《修正交易所法》頒行時，已較為完備。關(guān)于華商證券交易所法的研究可以分成兩類：一是民國證券交易所研究。民國時期，不少研究成果已涉及證券交易所規(guī)則、制度，但并不深入。如吳叔田編寫的《交易所大全》，記錄了物品及證券交易的方法、技巧、規(guī)則與歷史1；當時的財經(jīng)專家楊蔭溥的專著《中國交易所論》，除介紹中國各種交易所的交易、組織和監(jiān)督狀況外，還特意把中國各地交易所公司章程、營業(yè)細則及歷次公布之交易所法規(guī)條例附于書后2。改革開放以來，學者們對舊中國交易所等組織的歷史沿革、發(fā)展狀況關(guān)注較多，而對交易所內(nèi)部的章程及規(guī)則的邏輯演進，仍缺乏深入分析3。二是民國證券法研究。民國證券法研究成果豐碩，這些成果均涉及到華商證券交易所法，但多為包含證券發(fā)行與交易法律的綜合研究，如王志華的《中國近代證券法律制度研究》、劉志英的《近代上海華商證券市場研究》1；有的從證券立法的視角切入，如李本森對中國近現(xiàn)代證券立法的研究2；有的從證券監(jiān)管角度開展研究，如成九雁、朱武祥對1873—1949年中國股市監(jiān)管的結(jié)構(gòu)與特征的研究3；尹振濤從立法和執(zhí)法兩個維度對近代證券市場監(jiān)管的特點和存在的主要問題的研究4。上述論著是我們研究近代華商股票市場法律規(guī)范、發(fā)行與交易制度的重要參考文獻，但遺憾的是，至今并未出現(xiàn)深入研究華商證券交易所法的專題論文。

有鑒于此，本文擬在前人研究的基礎(chǔ)上，利用相關(guān)歷史文獻，系統(tǒng)梳理1912—1937年證券交易所法的歷史變遷過程，總結(jié)此演變進程的主要特點，以期深化民國證券交易所法研究，為當前我國證券交易所法制建設(shè)提供可資借鑒的歷史經(jīng)驗。

一、創(chuàng)設(shè)證券交易所的討論

創(chuàng)建證券交易所的構(gòu)想始于晚清5，最早提出這一構(gòu)想的是維新派領(lǐng)袖梁啟超。光緒年間，晚清政府已舉借過幾次公債，但效果并不理想，財政枯竭問題并未得到有效緩解。時人也提出了不少的解決方案，如辦銀行、加稅厘、再舉債等，針對政府再舉債問題，梁啟超便提出了組建 “股份懋遷公司”的建議6，他認為：“非有股份懋遷公司（即證券交易所——引者注），則公債斷無從辦起?！币驗樽C券交易所是“消納公債之大尾閭”，因此，他提議：“全國應(yīng)設(shè)懋遷公司之地最少不下五十市，每市設(shè)株式懋遷公司一所，商品懋遷公司二所?！?梁啟超認為股份懋遷公司不僅可促進公債的發(fā)行與流通，而且也是實業(yè)股票發(fā)行、流通的平臺。1910年11月，他從促進中國實業(yè)發(fā)展的角度，呼吁應(yīng)建立股份懋遷公司作為企業(yè)股票轉(zhuǎn)買轉(zhuǎn)賣的樞紐。8然應(yīng)者寥寥，梁的提議無果而終。繼梁啟超之后，1907年，上海商人袁子壯、周金箴、周舜卿、郁屏翰、葉又新等，提出“仿照日本取引所辦法，創(chuàng)辦上海證券交易所”9，然而當時清政府無意于此，未予重視；商界人士則多不明證券交易所為何物，以為無足輕重，漠然視之，以致議而不行。

北洋軍閥政府時期，政治黑暗，軍閥混戰(zhàn)，割據(jù)一方，社會動亂。北洋政府的開支，主要用于兩個方面：一是軍費，一是外債本息和賠款。為解決財政問題，北洋政府不得不大舉借債10，“仰給債款以度歲月”是當時北洋政府財政狀況的真實寫照11，北洋政府的財政狀況如此，其對于經(jīng)濟的影響，“實非細小”12。與此同時，國內(nèi)公債的大量發(fā)行，為國人創(chuàng)辦證券交易所奠定了良好基礎(chǔ)。

1913年，工商界代表人士在北京召開會議，大會召集人為工商部長劉揆一，會議主要議題是交易所設(shè)立的利弊問題，大會議決：應(yīng)盡快設(shè)立交易所，其有利于工商業(yè)發(fā)展，應(yīng)當考慮“于通商大埠，酌量分設(shè)，以為之倡”1。1914年，北洋政府財政部又提出官商合辦交易所倡議。雖然上述努力均未修成正果，但加深了中國社會各界，尤其是工商界對證券交易所的認識，為《證券交易所法》的立法營造了有利的社會輿論環(huán)境。

二、《證券交易所法》的誕生

為解決民國初期政府公債的流通問題，1914年下半年，在時任農(nóng)商總長的張謇的主持下，農(nóng)商部擬定了《證券交易所法》共八章35條2，1914年12月29日正式實施。這是近代中國第一個規(guī)范證券交易所運作的法規(guī)3，它以日本明治二十六年《改正取引所法》為藍本，僅有個別條款與其略有差異4。

《證券交易所法》規(guī)定了證券交易所的經(jīng)營范圍和交易標的，其中交易標的包括國債票、股票、公司債等有價證券5。該法主要內(nèi)容有：（1）申請設(shè)立證券交易所，其核準部門是國民政府農(nóng)商部，農(nóng)商部核準后，還必須在財政部備案6；（2）每地方只能設(shè)立一個證券交易所，而其地方劃分則由農(nóng)商部和財政部會商；（3）核準證券交易所設(shè)立后，其營業(yè)期限為十年，之后，需要稟告農(nóng)商部，由農(nóng)商部根據(jù)地方商業(yè)情形核準續(xù)展年期；（4）證券交易所以股份有限公司組織之；（5）證券交易所在設(shè)立時，必須向中華民國國庫繳納營業(yè)保證金；（6）只有證券交易所的經(jīng)紀人能參與買賣，證券交易所的經(jīng)紀人只能是男性，婦女不得任經(jīng)紀人7。（7）經(jīng)紀人應(yīng)繳存保證金證券交易所，經(jīng)紀人關(guān)于在其證券交易所所有公定市價之證券，不得自為買賣8。（8）證券交易所的證券交易分為兩種：現(xiàn)期和定期，證券交易所按照成立章程收取傭金費用等9。（9）如果發(fā)現(xiàn)證券交易所違法或妨害公益，證券交易所的業(yè)務(wù)可被禁止或部分禁止，甚至于解散證券交易所10?！蹲C券交易所法》主要內(nèi)容包括證券交易所的設(shè)立原則、組織形式、章程、經(jīng)紀人管理、保證金、交割方式及處罰等諸多方面，是一部較為成熟的證券交易法，該法以證券交易所為核心，實際上規(guī)范的是證券交易行為，基本符合中國證券管理的實際。endprint

針對證券交易中的一些具體細致的問題，1915年5月5日，農(nóng)商部又公布了《證券交易所法施行細則》及附屬規(guī)則，《證券交易所法施行細則》共計26條，它主要針對申請設(shè)立證券交易所的程序手續(xù)、必備條件和申請經(jīng)紀人資格做了明確說明。附屬規(guī)則13條，主要是對證券交易所相關(guān)問題進行具體規(guī)范，包括現(xiàn)期與定期買賣方法、營業(yè)保證金、股本等1。

《證券交易所法》及其施行細則業(yè)已頒布，而此時中國并沒有一家華商證券交易所，證券交易法規(guī)先于證券集中交易市場建立，這是我國《證券交易所法》的一大特點。而國人創(chuàng)辦的第一個證券交易所——北京證券交易所于1918年才設(shè)立?！蹲C券交易所法》及其施行細則的頒布，是開創(chuàng)之舉，華商證券交易由此步入法制軌道。當然，《證券交易所法》還有許多疏漏之處，比如條文過于簡單，沒有明確規(guī)定證券自律管理組織的法律地位、權(quán)力與職責等。

三、1929年《交易所法》及《交易所法施行細則》

北伐成功之后，南京國民政府在證券交易立法方面碩果累累。主要成果有1929年工商部頒布、1930年實施的《交易所法》及其施行細則和1935年國民政府實業(yè)部頒行的《修正交易所法》。

（一）《交易所法》及其施行細則

1927年4月后，交易所開始由南京國民政府財政部監(jiān)管， 同年11月22日，國民政府財政部發(fā)布《交易所暫行辦法》9條，從名稱上看顯然這是一個過渡性的法規(guī)。此后，金融監(jiān)理局設(shè)立，隸屬于財政部，對各類交易所進行具體的監(jiān)管，該局擬具了一系列文件，其中包括交易所暫行通則、上海交易所稅全年稅額預(yù)算表、征收上海交易所交易稅計劃書、上海交易所全年營業(yè)稅數(shù)目預(yù)算表等2。

1929年5月4日，立法院審議了《交易所法》及《交易所法施行細則》草案，10月3日，由國民政府工商部頒布了《交易所法》，1930年6月1日正式施行。該法共8章58條3，是《物品交易所條例》與《證券交易所法》兩部法律的整合修正4。1930年3月又頒布了《交易所法施行細則》40條5，與《交易所法》同日施行。與1914年的《證券交易所法》比較，1929年的《交易所法》的內(nèi)容更為豐富，其增加的條款有23條之多。其增改的內(nèi)容主要有：

第一，交易所可采用兩種組織形式，即股份公司制，或會員制6。

按照《交易所法》規(guī)定，交易所既可采用股份有限公司組織，又可采用同業(yè)會員組織形式，具體選擇哪種組織方式，要“視地方商業(yè)情形及買賣物品種類”決定。而《證券交易所法》僅規(guī)定了一種交易所組織形式，即股份有限公司組織形式。換言之，《交易所法》增加了一種同業(yè)會員組織形式，從當時證券交易所的發(fā)展狀況來看，這一規(guī)定為將來發(fā)展留有余地7。南京國民政府立法院在立法時亦有此考量1 。

第二，同一物品在同一地區(qū)只準有一個交易所。

1914年頒布的《證券交易所法》，僅針對的是證券交易所，所以的它的規(guī)定是：每一地方只能設(shè)一個證券交易所，并只能單一經(jīng)營證券2，只是后來并未嚴格施行。《交易所法》針對的是所有的交易所，所以的它的規(guī)定中強調(diào)同一物品在同一地區(qū)只準有一個交易所，針對上海華商證券交易所與上海證券物品交易所這樣，同一地區(qū)有兩個同類物品的交易所，規(guī)定“自該法施行起三年內(nèi)合并”。適用這一條款，1933年兩所最終合并，由上海華商證券交易所統(tǒng)一了上海證券市場，從而改變了交易所既經(jīng)營商品，又經(jīng)營證券的狀況。

第三，《證券交易所法》規(guī)定婦女不得為證券交易所經(jīng)紀人，《交易所法》改為“無行為能力者”不得為交易所之會員或經(jīng)紀人。

《交易所法》擴大了會員或經(jīng)紀人申請的范圍，中華民國法人亦可申請為會員或經(jīng)紀人。

第四，罰則部分從兩條增至八條，原法只規(guī)定了財產(chǎn)刑，處以罰金。

《交易所法》規(guī)定要對違法者追究刑事責任，針對本所股買賣問題及其他違法行為，增加了刑事制裁，罰金也比原來更重。

第五，《交易所法》明確規(guī)定，交易所應(yīng)向國家繳納保證金，委托人和經(jīng)紀人應(yīng)向交易所繳納證據(jù)金或保證金。

《交易所法》對證券的上市交易管理也更為嚴格。規(guī)定公司債券和股票上市由證券交易所審核，公債上市由政府批準；證券交易所在證券價格漲跌幅度過大時應(yīng)采取措施，穩(wěn)定市場；每一筆交易都要報告交易所，并公之于眾；禁止本交易所的股票在本所掛牌交易；禁止交易所的職員、雇員從事所內(nèi)的證券交易3。

總之，同1914年的《證券交易所法》相比，1929年的《交易所法》與實際運作中的具體問題聯(lián)系更為緊密，也更具可操作性，相對更為成熟。

（二）《修正交易所法》

1929年的《交易所法》頒行之后，運行良好，但對證券市場出現(xiàn)的公務(wù)員投機等新問題不能有效遏制，針對這些新問題，1935年初，國民政府立法院著手修正實施了五年的《交易所法》。4月5日，立法院召開會議，立法委員激烈爭辯，最終通過了《修正交易所法》4。

1935年4月27日，《修正交易所法》開始施行。與1929年的《交易所法》比較，章目未變，仍為八章，條款增至六十一條，其中修正三條5，新增三條6。將第二十一處中的工商部改為實業(yè)部7。變更了交易所的管轄權(quán)。

由上述可見，與1929年的《交易所法》相比，1935年實業(yè)部頒行的《修正交易所法》，有明顯的變化。比如，適應(yīng)國民政府部門的變化，交易所原由工商部管轄，《修正交易所法》調(diào)整由實業(yè)部管轄；強調(diào)了對內(nèi)幕交易和操縱市場的管制；對證券交易所經(jīng)紀人及職員的違法行為，除財產(chǎn)刑和進行行政處分外，增加了刑事處罰。與此相適應(yīng)，1935年修正頒行的《刑法》新增 “偽造有價證券罪”五條（第十三章），規(guī)定對破壞經(jīng)濟秩序、偽造有價證券行為要追究刑責1。

余 論

綜上所述，到1935年《修正交易所法》頒行，從法律內(nèi)容來看2，已涉及到了證券市場的主要方面，包括交易所的設(shè)立、證券的發(fā)行、證券登記結(jié)算、經(jīng)紀人、監(jiān)管機構(gòu)、違法行為的處罰等都做了規(guī)范，法律條款從1914年的35條增至1935年的61條，尤其是處罰條款更為嚴厲，甚至入刑，涵蓋了當時國際通行的證券交易法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)之前中國的證券交易法制體系。從法律的演進來看，最初是直接移植日本明治二十六年《改正取引所法》，然后以此為基礎(chǔ)，針對中國本土證券交易市場出現(xiàn)的問題，如“信交風潮”問題、“證券市場出現(xiàn)的公務(wù)員投機”等，逐步修改、完善法條，到1935年，基本完成了中國證券交易所法本土化的任務(wù)。endprint

近代中國《證券交易所法》的變遷和演變，一方面自然具有日本證券交易法的固有特征；但另一方面，在法律執(zhí)行時，民國政府、傳統(tǒng)經(jīng)濟以及商事習慣的巨大慣性和無所不在的影響、近代中國特殊的社會條件，都使得移植的證券交易法，出現(xiàn)了具有中國特色的變異。

第一，《證券交易所法》立法的出發(fā)點就是公債市場。

民國初年，迅速出臺《證券交易所法》的目的是為國家公債交易服務(wù)，緩解民初政府財政困難?！蹲C券交易所法》的出臺、后續(xù)證券交易所的設(shè)立及法律的修訂，均為民初政府所主導(dǎo)，針對的也主要是公債市場，最終服務(wù)的是政府財政。而對于極其重要的公司股票、公司債券，則明顯關(guān)注不夠。這是民國證券交易法制體系的一個重大缺陷，也必將制約整個證券市場的健康發(fā)展。

與此高度吻合的是，1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)以前的證券市場長期以政府公債交易占主導(dǎo)地位，其權(quán)重約為98%，而上市交易的股票卻很稀少，且常常是有行無市。時人對此亦有評論：“戰(zhàn)前之華商市場，其開拍證券，均為政府公債，其功用限于財政盈虛之調(diào)節(jié)，嚴格言之，實只可謂‘財政市場?！?

第二，重視證券交易立法，法律執(zhí)行時發(fā)生變異。

中國近代證券交易所法，在紙面的法律條文和規(guī)則方面，其實已相當豐富，與當時的國際先進水平也相差不大。證券交易所法及規(guī)則一般都是取自歐美、日本等先進資本主義國家正在實施的制度；有的甚至具有超前性，比如我國1914年就頒行了《證券交易所法》，而美國的《證券交易所法》是1929年大蕭條之后才頒布的。那為何法律制度先進，我們的證券交易市場游資充斥，投機盛行，風潮迭起，表現(xiàn)出一種不成熟的狀態(tài)呢？其中一個重要原因是證券交易法律執(zhí)行不到位，發(fā)生了變異。以1921年的“信交風潮”為例，“信交風潮”發(fā)生之前，1914年12月29日頒布的《證券交易所法》明確規(guī)定交易所必須實行“一區(qū)一所”，而實際上，“一區(qū)一所”原則形同虛設(shè)，上海一地就成立了100多家交易所。即使是北京農(nóng)商部批準的6家交易所也有不符法律規(guī)定之處?！蹲C券交易所法》明確規(guī)定，交易所采用股份公司制，創(chuàng)立者應(yīng)是殷實商人，但實際上除商人外，還有官僚，有聞人4。他們手中擁有資金、人脈等各種資源，無視法律，大肆炒作交易所股票，獲得暴利后迅速離場。

民國證券交易法律制度的實踐表明，法律制度建設(shè)的近代化可通過制度引進，一蹴而就，而整個社會的法律意識、法制觀念的近代化之路則漫長得多。這也進一步驗證了諾斯的結(jié)論：“盡管明確的規(guī)制能給我們提供一個檢驗在不同條件下經(jīng)濟體績效的實證數(shù)據(jù)的基本來源，然而這些規(guī)制與績效之間事實上并不存在嚴格的一一對應(yīng)關(guān)系?！?/p>

Transplantation and Variation： Evolution of the Securities Exchange Law in the Republic of China （1912-1937）

Zhu Haicheng

Abstract：Chinese Merchants Stock Exchange Act was introduced from Japan in 1914. After many amendments， before the war of resistance against Japan， the Republic of China Stock Exchange Law has covered the basic contents of the current international exchange law. It constituted securities trading system of the Republic of China. From the evolution of the law， the "stock exchange law" completed a process from initial transplant to gradual localization. In the implementation of the law， moved from the Japanese securities trading law， there have been variations with Chinese characteristics. The legislation mainly aimed to the bond market， but paid less attention to corporate stocks and corporate bonds. It emphasized on securities trading legislation， but ignored law enforcement.

Keywords：the Securities Exchange Law； Transplantation； Variationendprint