黎婉婧

摘 要：FICID合同范本作為國際知名合同范本在實踐中被廣泛運用和認可。FIDIC紅皮書是FIDIC合同系列之中施工合同范本，在實踐中運用頗為廣泛。在合約管理中，大多數(shù)研究集中在對合同通用條件的分析，而忽視專用條款的應用。然而，在實踐中正是專用條款更能體現(xiàn)業(yè)主的要求和合約的核心。立足于新版紅皮書，通過分析施工合同條件中通用條件的特點，以及與專用條件之間的關系，重點探討如何運用紅皮書專用條款，達到合同履行的最佳狀態(tài)。

關鍵詞：紅皮書；通用條件；專用條款

中圖分類號：D9

文獻標識碼：A

doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2017.19.077

1 FIDIC新版紅皮書的條款特點

FIDIC合同范本目前在國際工程領域運用非常廣泛。其中新版紅皮書在施工階段為大部分參與方所熟悉并使用。新版紅皮書在充分考慮工程參與各方利益分配和風險分擔基礎上，總結以往經驗，更加強化合約管理和工程師的地位，公平實現(xiàn)合同目的。同時，新版紅皮書在條款上，體例更嚴謹，條款聯(lián)系更緊密。最重要的是，新版紅皮書在通用條件和專用條件方面，更強調相互之間的銜接和實踐效用。

新版紅皮書通用條件和專用條件有著密切聯(lián)系。在FICID合同范本中，核心的部分是通用條件，也是為大多數(shù)人所學習和熟練的部分。通用條件，顧名思義即可普遍適用于各類項目的合同條件。換言之，通用條件是建立在普世的基礎上，為普遍存在的情況基礎上的管理方式和風險分配。它不會體現(xiàn)工程的特殊性，以及各方的獨特的利益需求。正因為如此，F(xiàn)IDCI在編制合約范本時，既編制了通用條件，也為各方利益的特殊化留下了空間——利用專用條件來體現(xiàn)不同于通用條件的要求。

不同的是，F(xiàn)IDIC對編制專用條件并沒有詳細的指導，僅僅在《專用條件編寫指南》中指出編制專用條件的基本方向。而在實踐中，如何編寫專用條件掌握在合約雙方的談判中，甚至更多的為業(yè)主所掌控，成為體現(xiàn)己方利益最大化的方式。正是由于這種原因，在專用條件的編寫上，往往會體現(xiàn)更多的業(yè)主思想，甚至出現(xiàn)明顯不合理的情況。業(yè)主善于專用條件體現(xiàn)己方利益，施工方也應利用專用條件保護己方利益，而兩者的平衡在實踐中非常值得探討。

2 新版紅皮書專用條款的適用范圍

如前文所述，專用條款與通用條款密切聯(lián)系，其編制應與通用條款相協(xié)調。因此，專用條款在適用上與通用條件沒有嚴格的界限，也可以按照通用條款的體例一樣，按照角色條款和施工過程條款進行編寫。當然，專用條件的適用不應與通用條件相抵觸，不能違背FIDIC紅皮書的基本精神。然而，在實踐中，由于由業(yè)主提供合同條件，因此，業(yè)主往往會抓住專用條件這一方式，更多的為己方爭取利益，更多得規(guī)避己方得風險。從招投標的角度來說，投標人對于合同條件的適用是很被動的。不過，F(xiàn)IDIC關于合同條件，給雙方留下了談判的空間，“在不進行實質性更改的基礎下，可以進行合同談判”，對此，我們可以理解為，在不更改合同價格與數(shù)量的基礎上，對部分合同條件可以進行談判。此時，合同談判的重點往往就落在了專用條款之上。承包商如想在合同條件中得到對自己有力的合同地位，則專用條件的談判尤為重要。

FIDIC專用條件編寫指南中，提供了全面的專用條件編制內容。主要包括：一般規(guī)定中，對定義的重修釋義、合同文件優(yōu)先順序、各自責任、保密條款；業(yè)主條款中，業(yè)主不能提供現(xiàn)場的獨家占有情況、業(yè)主的其他承包商范圍；工程師條款中，需要業(yè)主批準的工程師權力、增加管理會議條款；承包商條款中，承包商的一般義務，尤其是設計義務、履約保證的形式、承包商代表的要求，尤其是語言要求、分包商的同意、質量保證體系、業(yè)主提供設備范圍；指定分包條款中，業(yè)主對承包商的保障；工期條款中，誤期損失責任；價格條款中，支付數(shù)額和時間安排、更改計價方式后的合同計價，如更改為總價合同后應刪除第12條；增加違約責任；爭議解決條款。

當然，業(yè)主在編寫專用條款時，還會增加部分特殊的要求，比如：施工過程中的附隨義務。在通用條件中，有很多義務沒有在條款中明示，而其違反有可能遭對方工作的影響，而引發(fā)違約。例如，新版紅皮書第8.1條，雖規(guī)定了工程師下達開工的命令，但并沒有明確雙方應對滿足開工條件應進行的準備工作，如果因為非己方的原因導致工程未按規(guī)定時間開工，如何承擔相應的責任。對此，筆者將在后文重點闡述，從業(yè)主管理角度出發(fā)，對專用條件提出的獨特要求，以及在此基礎上承包商的應對。

3 專用條件在實踐中的運用

根據(jù)業(yè)主對項目工程的三大目標，即質量、價格、工期三因素來看，實踐中比較多的將便是圍繞這三方面進行相應的專用條款編制。針對不同的工程特點和業(yè)主不同層次的要求，新版紅皮書專用條款在實踐中的運用具體表現(xiàn)為以下幾個方面。

3.1 業(yè)主對計量和估計的要求

新版紅皮書在計量和計價上采取的是單價合同的模式，即按照實際完成的工程量以及合同約定的估價來計算合同總價。而在這個過程中，業(yè)主會承擔工程量變動帶來的風險，而承包商承擔報價的風險。這樣的合約機制對雙方來講是比較合理分擔了價格風險的。但是，即便這樣，業(yè)主往往通過專用條件對計量和估計部分作出變通，以更好的保護己方利益。

計量方面，新版紅皮書第12條規(guī)定了計量的程序和方法，同時規(guī)定工程師和承包商測量的結果是作為合約估價的依據(jù)。第13條規(guī)定了變更和調整，賦予工程師有變更工程的權力。其中變更的內容包括了合同中任何工作的數(shù)量。根據(jù)變更條款，工程數(shù)量的變動是否構成變更要依據(jù)單價模式的特點來判斷，但重要的是，變更后的估價是否依舊按照合約原定的估價進行，通用條件對此留下了空間；另一方，在新版紅皮書第12.3估價條款中，對于不是合同中的子項“包干”工作和無規(guī)定費率的變更工作，提出應對費率和價格做出合理的調整。由此可見，業(yè)主往往會通過專用條件對變更估價做出規(guī)定。實踐中，如何擬定這樣條款體現(xiàn)了業(yè)主和承包商力量的博弈。從業(yè)主方來講，更傾向于維持原定估價，而不對工程量變得的估價做任何調整。例如，在美國Brant Construction Company，Inco.and Dyer Construction Company Joint Venture訴 Metropolitan Water Reclamation District of Greater，Chicago，1992案中，業(yè)主便刪除了重新估價條款。但從承包商角度而言，此規(guī)定不一定構成不利的因素。因為變更估計是否帶來利益，要依賴于承包商在一開始的合同報價。當然，由于工程建設行業(yè)的激烈競爭，承包商在投標階段可能已經犧牲了部分利益以獲得中標，由此如不規(guī)定變更后的重新估價是對承包商不利的。endprint

與估價密切聯(lián)系的還有計日工條款。計日工是針對零星工程的計量計價，如業(yè)主在通用條件中刪減了計日工作，并且在專用條件中沒有對此的任何補充，對承包商來講無疑也是不利的。承包商針對此種情況，如何利用專用條件保護自己值得考慮。當然，即便如此，承包商也只能通過進行積極的合約管理和過程控制降低自己的價格風險。

3.2 業(yè)主對工期的要求

工期在建設中應該是除了價格以外另一個值得關注的內容，不同工程業(yè)主有不同程度的工期要求。新版紅皮書中，工期條款集中體現(xiàn)在第8條，但從第8條的規(guī)定中可以看出，通用條件對工期只做了最低限度的要求和責任承擔。同時，對誤期的責任將8.7條規(guī)定“誤期損害賠償費”視為了唯一責任。作為業(yè)主而言，對工期主要有兩方面的要求，其一，不能逾越最低限度的工期，即要求承包商不能誤期。對此的管理主要便體現(xiàn)在8.7條的規(guī)定中。然而，在實踐中業(yè)主為了得到更強有力的保證，往往會在專用條款中可以承包商更重的誤期違約責任；其二，對工期有更高的要求，即要求承包商提前完成工程。業(yè)主如有這樣的要求，承包商便會面臨趕工。而這一內容在第8條通用條件中沒有相應條款。因此需要業(yè)主和承包商在專用條件中協(xié)商確定。在此筆者認為，專用條件中業(yè)主可通過費用支持、激勵措施來滿足工期要求。

3.3 業(yè)主對指定分包商的要求

在工程建設中不可避免的會與各種分包商合作。在國際工程領域，分包商的組建除了由承包商自行擬定外，還有一個特殊的形式，叫指定分包。新版紅皮書對指定分包有第5條規(guī)定。第5條一共有4款，這四款分別從指定分包的定義、指定分包的拒絕、指定分包的付款三個方面規(guī)定。但實踐中，僅僅用這四個條款進行指定分包管理顯然是不夠的。其中涉及的主要問題在于，承包商對指定分包商的責任如何承擔。作為業(yè)主來講，由承包商向指定分包商承擔全部的合約責任是最理想不過的。但反之，作為承包商對指定分包有反對的權利，但有管理的義務。此時，專用條件的運用對承包商而言顯得更加重要。因為只有通過專用條款，才能使得承包商既接受了業(yè)主的指定分包，又能更好的規(guī)避指定分包商給自己帶來的風險。

4 結語

在國際工程合約管理中，不僅要對通過條款熟悉，更重要的是要善于利于專用條款。雖然從一定程度上講，專用條款的制訂不能違背FIDIC的基本精神，與通用條件應相互協(xié)調，不應出現(xiàn)沖突和相矛盾的地方。然而，在實踐中卻也會出現(xiàn)，專用條款與通用條款的矛盾，甚至摒棄了FIDIC合同范本的基本精神。如此一來，合約管理也會背離原本較佳的實踐狀態(tài)。因此，對于專用條款，利益各方應該合理的利用，不應濫用，旨在實現(xiàn)工程合約管理中的雙贏目標。

參考文獻

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