摘 要 離婚協(xié)議中對子女的財產(chǎn)贈與約定區(qū)別于《合同法》所規(guī)定的贈與合同，屬具有強烈身份屬性的向第三人履行的合同?；谠擃愘浥c約定的特殊性、離婚協(xié)議的整體性以及社會價值導向考量，本文認為，離婚協(xié)議中的對子女的財產(chǎn)贈與不能隨意被撤銷。

關(guān)鍵詞 離婚協(xié)議 財產(chǎn)贈與 撤銷

作者簡介：謝全柯，西南交通大學公共管理與政法學院碩士研究生（民事訴訟法方向）。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.029

一、問題導入

根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《司法大數(shù)據(jù)專題報告 離婚糾紛》，“在離婚后財產(chǎn)糾紛中，2015年案件量較之2014年同比上升11.7%，2016年1月至9月案件量較之2015年同期上升26.3%。” 雙方離婚后就離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)贈與約定產(chǎn)生的糾紛是該類財產(chǎn)糾紛中的典型性糾紛，在筆者接觸的一例案件中，雙方于2011年3月登記結(jié)婚，后因感情不和，于2015年8月協(xié)議離婚，在離婚協(xié)議中約定將登記于雙方名下的一套房屋贈與婚生女，但女方一直拖延辦理過戶手續(xù)。后男方以女兒為原告，自己為法定代理人，于2016年3月向人民法院提起贈與合同糾紛訴訟，請求法院判令女方協(xié)助辦理房屋過戶登記。女方則答辯稱由于房屋尚未辦理過戶登記，故援引《合同法》第一百八十六條之規(guī)定主張撤銷此前對婚生女的房屋贈與。

該案的核心爭點為，女方是否有權(quán)撤銷離婚協(xié)議中對子女的財產(chǎn)贈與。而由于學界和司法實踐中對離婚協(xié)議中財產(chǎn)贈與約定性質(zhì)認識分歧，加之《合同法》和《婚姻法》及其解釋對這一問題規(guī)定的不一致，導致這一問題成為司法的難點。本文擬從離婚協(xié)議中財產(chǎn)贈與約定的性質(zhì)辨析入手，深入分析贈與人是否享有撤銷權(quán)問題，以期能促進該問題的討論和解決。

二、離婚協(xié)議中財產(chǎn)贈與約定的性質(zhì)辨析

關(guān)于離婚協(xié)議中對子女房產(chǎn)贈與約定的性質(zhì)，目前大致有三種觀點：贈與合同說，該學說認為離婚協(xié)議中的贈與約定與《合同法》規(guī)定的贈與合同無異，可直接援引和適用贈與合同的相關(guān)規(guī)定；向第三人履行合同說，該學說認為離婚協(xié)議的當事人為夫妻雙方，約定將房產(chǎn)贈與子女實為向合同外第三方交付的合同 ；離婚協(xié)議整體說，該學說認為離婚協(xié)議中有關(guān)婚姻關(guān)系解除、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等的約定具有整體性，不應單獨劃分財產(chǎn)贈與行為的性質(zhì)。

筆者認為從離婚協(xié)議贈與約定的內(nèi)容、目的、特征與《合同法》贈與合同的基本特征來看，上述觀點均有其片面性。筆者認為此類贈與約定非《合同法》上的一般贈與合同，屬具有強烈身份屬性的向第三人履行的合同。具體分析和理由如下：

首先，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)處分約定涉及到對夫妻債權(quán)債務關(guān)系的整體性解決，有關(guān)財產(chǎn)贈與部分只是其中的一部分，其除涉及財產(chǎn)贈與外還包含了債務分配、經(jīng)濟補償、損害賠償、子女撫養(yǎng)費用承擔等內(nèi)容。有關(guān)財產(chǎn)贈與約定往往是基于對受贈人的補償，亦或?qū)邢鄳膫鶆粘袚?，具有明顯的有償性，而《合同法》規(guī)定的贈與合同的特點之一就是無償性，兩者差異明顯。

其次，該類財產(chǎn)贈與約定具有強烈的道德屬性。財產(chǎn)贈與約定的道德屬性內(nèi)涵于撫養(yǎng)義務中，一方面，將財產(chǎn)贈與子女就是為子女提供良好的生活條件和保障，是父母履行對子女的撫養(yǎng)義務的一種方式，具有一定的道德屬性。另一方面，雙方約定將財產(chǎn)贈與子女，往往也有利于化解夫妻之間的分歧，盡快協(xié)商達成一致協(xié)議，進而結(jié)束夫妻關(guān)系的不穩(wěn)定狀態(tài)。這有利于保障子女的合法利益，滿足小孩利益最大化原則，實質(zhì)上也是對子女盡撫養(yǎng)義務的體現(xiàn)。

再次，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與附隨于雙方婚姻關(guān)系的解除，且往往與子女由誰撫養(yǎng)，和誰共同生活直接關(guān)聯(lián)。離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與約定，是雙方為了實現(xiàn)離婚目的而進行的一種選擇，其本質(zhì)上服從和服務于離婚協(xié)議中有關(guān)解除婚姻關(guān)系的約定。即雙方婚姻關(guān)系的解除是有關(guān)財產(chǎn)贈與約定的前提和基礎，該類贈與約定是“附婚姻關(guān)系解除為條件”的贈與。

此外，離婚協(xié)議的當事人是夫妻雙方，其中贈與約定也僅是夫妻雙方之間的財產(chǎn)處分約定，子女僅為受贈人而非離婚協(xié)議的當事人，沒有資格以贈與合同一方當事人的身份在父母的財產(chǎn)贈與約定中作出意思表示。因此，在該贈與合同中，只有贈與人一方的意思表示而無受贈人的意思表示，區(qū)別于《合同法》中贈與合同雙方意思表示一致的要求和特征。

綜上而言，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與約定具有有償性和強烈的道德屬性，并依附于雙方夫妻關(guān)系的解除具有明顯的身份屬性，而且缺乏受贈人接受贈與的意思表示，區(qū)別于《合同法》規(guī)定的贈與合同。

三、離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與能否撤銷

離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與能否撤銷？關(guān)于這一問題，學界大致分為適用合同法享有任意撤銷權(quán)、未登記可以撤銷、不能撤銷三種不同的觀點。但是，基于該類贈與約定的特殊性、離婚協(xié)議的整體性以及社會價值導向考量，筆者認為，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與不能隨意被撤銷。具體分析如下：

首先，從立法價值和立法目的上，有違《合同法》撤銷權(quán)設立的立法原意?！逗贤ā分匈x予贈與人以撤銷權(quán)，主要是基于贈與合同的單務性和無償性，為避免權(quán)利失衡而賦予了贈與人撤銷權(quán)。但離婚協(xié)議中的贈與約定系經(jīng)雙方充分考量權(quán)衡協(xié)商后作出，為雙方的真實意思表示，且經(jīng)民政部門登記確認，雙方權(quán)利均衡，利益平等。而且離婚協(xié)議中的贈與方往往為優(yōu)勢方，否定其撤銷權(quán)正是基于對處于弱勢的受贈方的權(quán)利補強。

其次，不能適用《合同法》有關(guān)撤銷權(quán)的規(guī)定。

其一，該類贈與具有不同于一般贈與合同的特殊屬性以及強烈的身份屬性，《合同法》第二條第二款已明確規(guī)定具有身份關(guān)系的婚姻糾紛不適用《合同法》。而且，如前所述，該類贈與具有明顯的道德義務屬性。因此即便適用《合同法》，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，具有道德義務性質(zhì)的贈與合同也不能撤銷。

其二，我國婚姻法司法解釋已經(jīng)明確排除了《合同法》第一百八十六條有關(guān)贈與合同撤銷權(quán)在離婚協(xié)議贈與約定中的適用。一方面，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第八條第一款明確規(guī)定了離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)約定對雙方的拘束力。基于特別法優(yōu)于一般法的適用原則，該條排除了《合同法》第一百八十六條適用的可能性。另一方面，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第六條僅規(guī)定婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間的贈與行為可以按照《合同法》第一百八十六條規(guī)定處理，并未將離婚協(xié)議中的贈與行為納入《合同法》第一百八十六條的處理范圍，這也正是離婚協(xié)議中贈與約定特殊性的體現(xiàn)。

其三，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第九條明確限定了離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割的可撤銷情形僅為“訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形”。贈與約定是雙方財產(chǎn)分割協(xié)議的一部分，理應受該規(guī)定的約束，如要撤銷，必須滿足法定條件——“訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形”，否則不能隨意撤銷贈與。

再次，離婚協(xié)議以解除雙方婚姻關(guān)系為目的，是夫妻雙方就子女撫養(yǎng)、債權(quán)債務分割以及其他問題的一攬子解決協(xié)議，具有不可分割的整體性。贈與約定等財產(chǎn)分割附隨于雙方婚姻關(guān)系的解除，具有明確的目的性，在身份關(guān)系已經(jīng)解除，目的已經(jīng)實現(xiàn)的情形下，不能單獨撤銷財產(chǎn)贈與約定。

此外，從社會價值導向看，如果贈與人可任意撤銷離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與約定，很有可能會助長欺騙性贈與。即一方為了解除婚姻關(guān)系，預先設定贈與約定，在離婚后隨即主張撤銷贈與，進而既實現(xiàn)離婚目的，又實現(xiàn)財產(chǎn)占有。而另一方卻“竹籃打水一場空”，很有可能喪失一切。這顯然有違社會公平和正義，也有損社會和諧與穩(wěn)定。而且，該類贈與合同具有向第三人履行合同的性質(zhì)，涉及第三人利益，且往往是未成年人，若允許贈與人任意撤銷贈與合同，不僅有違小孩利益最大化原則，更有可能直接破壞小孩的基本生存環(huán)境。

最后，雙方的離婚協(xié)議業(yè)經(jīng)民政部門登記備案，雖不具備公證效力，但仍具備一定的公示效力。作為受贈人享有基于該登記備案協(xié)議的期待利益，贈與人的任意撤銷行為屬對受贈人權(quán)益的直接侵害，依法應予限制。這也滿足最新《民法總則》第一百五十九條有關(guān)期待權(quán)保護的立法目的。

綜上而言，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)贈與約定有著自身特有的屬性和特點，不滿足《合同法》撤銷權(quán)的立法原意 ，更不適用《合同法》有關(guān)撤銷權(quán)的立法規(guī)定，而且婚姻領域的特殊法也明確限定了該類贈與中撤銷權(quán)的適用情形。同時，從社會價值導向和受贈人期待利益保護來看，也不宜賦予贈與人撤銷權(quán)。

注釋：

數(shù)據(jù)來源：最高人民法院官網(wǎng).網(wǎng)址：http：//www.court.gov.cn/upload/file/2016/1 2/22/1 6/58/20161222165843_23070.pdf.2017年6月26日訪問.

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