摘 要 夏商周時期，由于社會生產(chǎn)力的發(fā)展水平和人的認(rèn)知水平的約束，法律形式的發(fā)展呈現(xiàn)出多樣性的特征，奠定了中國初步的混合法法律體系。在這一時期，法的規(guī)范形態(tài)多樣化，是具體的法律規(guī)范和具有一定的強(qiáng)制性的禮的規(guī)范的綜合。多元化的法律形態(tài)以及相互作用，構(gòu)成了先秦時期法律體系的鮮明特色。在這一體系下，法的規(guī)范和禮的規(guī)范不斷融合，成文法和判例法不斷作用。

關(guān)鍵詞 禮法制度 混合法 禮刑關(guān)系

作者簡介：苗春剛，華北電力大學(xué)（保定）法政系，法學(xué)博士，研究方向：民法史。

中圖分類號：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.283

在人類法律發(fā)展史上，關(guān)于法律樣式的選擇，從終極意義上講，有制定法和判例法的劃分。但從法律發(fā)展的階段性來看，一個國家的法律體系不可能是單純的制定法或是判例法式。在大多數(shù)情況下是兩種法律樣式的綜合。從某種意義上講可以稱之為混合法法系。 正如武樹臣所論述的，中國的“混合法”在法律實踐活動中表現(xiàn)為成文法（制定法）與判例制度的有機(jī)結(jié)合， 在社會生活中表現(xiàn)為法律規(guī)范與非法律規(guī)范 （道德習(xí)俗 ）相結(jié)合。 夏商周時期，禮法制度的發(fā)展是一個緩慢成型的時期。

一、禮法制度的形成與發(fā)展——夏商

禮作為一種禮節(jié)儀式和風(fēng)俗習(xí)慣，在原始社會末期就產(chǎn)生了，最早與祭祀活動緊密關(guān)聯(lián)，是古人祭神求福的儀式活動。禮（l ），繁體為“禮”。在《說文解字 》中解讀為：“豊，行禮之器也。從豆象形， 讀與禮同 ”；“豐 ， 豆之豐滿者也， 從豆象形。”“豆， 食肉器也 。從口象形 ”。 “豊”為“禮”的本字，其甲骨文像在高腳盤（豆）中盛放著玉器以奉神神祇。古人把通靈玉器敬祭神靈以求福，故而，奉神祇之事謂之“禮”。在徐灝注箋《說文解字 》說 ：“禮之言履 ，謂履而行之也 。禮之名， 起于事神?！薄抖Y記·禮運(yùn)》稱：“夫禮，必本于天，肴于地，列于鬼神”?！妒酚洝ざY書》也說：“上事天，下事地，尊先祖而隆君師，是禮之三本也”。

但中國古代禮的階級化、國家化則始于夏商。夏禮的內(nèi)容由于史料的匱乏，無法考證清楚。但在《論語·為政》篇中，有“殷因于夏禮，所損益，可知也”的論述，《禮記·禮器》中也記載“三代之禮一也，民共由之，或素或青，夏造殷因”。因而可以說明夏朝有禮的規(guī)范，并且對商朝的禮產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的歷史影響。

有夏一朝，作為第一個奴隸制國家政權(quán)，不僅禮的規(guī)范國家化，而且出現(xiàn)了最早的刑事法律規(guī)范。禮、刑兩種社會規(guī)范的出現(xiàn)，為禮刑關(guān)系的發(fā)展創(chuàng)設(shè)了契機(jī)。《尚書·甘誓》中記載：“用命，賞于祖；弗用命，戮于社設(shè)”，恰恰表明了禮和刑合流的最早的趨向。

殷商時代禮的規(guī)范，由于甲骨文資料的整理，可以考據(jù)的內(nèi)容較多。同所有的早期人類一樣，殷人非常迷信，大至祭祀、戰(zhàn)爭，小至疾病、夢幻，都要用甲骨占卜，并將占卜的結(jié)果記錄在甲骨上。 伴隨著祭祀的發(fā)展，商朝形成了較為完備的祭祀制度。殷商迷信鬼神，重視祭祀，有著特殊的內(nèi)涵?！抖Y記·表記》記載： “殷人尊神， 率民以事神， 先鬼而后禮”。殷人祭禮，在帝祖合一的時代，祭神就是祭祖，祭祖又是祭天，祭祖、祭天，意味著祈天而永命，讓已經(jīng)到手的王位、社稷永遠(yuǎn)牢固的保存下去。這就是殷統(tǒng)治者融禮與祭祀為一體的真正用意。 《左傳·成公十三年》謂： “國之大事， 在祀與戎”，表明以祭祀為主要形式的殷禮對人們的行為方式確有著規(guī)范、訓(xùn)誡的作用?！抖Y記·曲禮上》說：“卜筮者，先圣王之所以使民信時日、敬鬼神、畏法令也?！北砻饕笊掏ㄟ^祭祀占卜的形式進(jìn)行神明裁判的根本目的在于讓老百姓畏法令，實現(xiàn)“以教民侍君”（《國語.周語上》）的目的。

商朝在神權(quán)法思想的指引下，進(jìn)行了較為復(fù)雜的立法工作。商代的法律形式，主要有典、誓、令三種。在這些法律形式中，典是大法，是主要的法律形式，誓、令和其他單行形式則是其補(bǔ)充形式。 商朝初年制定的《湯刑》，又稱為“湯之典刑”，作為商朝的基本法律，適用于整個商朝。此外，商朝初年還針對當(dāng)時的社會形勢制定了《官刑》，具有針對特定對象專門立法的屬性。據(jù)文獻(xiàn)記載，商朝還有“棄灰之法”的單行法律。 作為商朝法律形式的誓和令，則具有夏朝延續(xù)的軍法（兵法）的屬性。禮刑關(guān)系發(fā)展到商朝，伴隨著奴隸制文明的進(jìn)步，關(guān)系日趨緊密。在禮的統(tǒng)攝下， 商代的刑罰亦表現(xiàn)出細(xì)密化、規(guī)范化的趨向。

從商朝法律的本質(zhì)上講，商代的法律樣式是 “任意法”。這里的 “意”是 “神意”和 “人意”（ 即統(tǒng)治階級意志） 的合一。 商朝的法律具有強(qiáng)烈的神權(quán)法特色，是和商朝當(dāng)時的社會生產(chǎn)力水平的低下密切關(guān)聯(lián)的。由于科學(xué)知識的匱乏，更由于統(tǒng)治者刻意運(yùn)用神權(quán)法思想強(qiáng)化對社會的統(tǒng)治，在商朝占卜活動盛行。在祭祀、審判活動中占卜的盛行，為商王朝的決策活動賦予了更多的神秘性，增強(qiáng)了政權(quán)統(tǒng)治的合法性。

另一方面，伴隨著審判活動的增加，司法官在實踐中積累了更多的法律經(jīng)驗，使得對法律的概括能力增強(qiáng)。

從哲學(xué)意義上講，人的主觀能動性的提高，使得審判活動中理性色彩增強(qiáng)，法官更多的運(yùn)用既有的法律原則判案，減少對占卜活動的依賴，從而實現(xiàn)了“不疑則不必問卜”。

商朝司法活動中法官主動性的提高，使得商朝的法律日益完善，法律原則的增加、司法判例的增多，為商朝的任意法增加了更多的法律限制，從而為西周春秋時期判例法的興起奠定了初步的基礎(chǔ)。

二、禮法制度的完善——西周

西周是推翻了商紂王的暴虐統(tǒng)治建立起來的奴隸制王朝。周初的統(tǒng)治者從商滅亡的教訓(xùn)中，認(rèn)識到“皇天無親，惟德是輔”，從而擺脫了夏商兩朝單純的“天命、天罰”的天道觀。天道觀的改變，使得周初的統(tǒng)治者一方面在明德、敬德的基礎(chǔ)上，提出“明德慎罰”的思想；另一方面，在對夏商兩朝禮的規(guī)范整理補(bǔ)充的基礎(chǔ)上，制定出一套鞏固奴隸主專制王權(quán)的典章制度。由于這一工作主要是在周公旦的主持下完成，后人一般稱為“周公治禮”，《左傳》中有“先君周公制禮”的記載。

由于周公制禮，既著眼于維護(hù)國家的統(tǒng)治秩序，又兼顧規(guī)范民眾的日常行為，因而周禮的內(nèi)容調(diào)整著政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、教育、婚姻、家庭、個人言行、風(fēng)俗習(xí)慣、禮節(jié)儀式等諸方面內(nèi)容。西周禮的內(nèi)容，大致包括吉禮、兇禮、賓禮、軍禮、嘉禮五方面內(nèi)容，這些內(nèi)容成為維護(hù)西周宗法等級制度、繼承制度的準(zhǔn)則，調(diào)整著社會放入政治、經(jīng)濟(jì)和家庭關(guān)系?！稘h書·禮樂志》記載：“人性有男女之情，妒忌之別，為制婚姻之禮；有交接長幼之序，為制鄉(xiāng)飲之禮；有哀死思遠(yuǎn)之情，為制喪祭之禮；有尊尊敬上之心，為制朝覲之禮?！敝螁始乐Y具體分為吉禮和祭禮兩種形式。吉禮主要調(diào)整祭祀內(nèi)容，在西周包括祭祀上天、祭祀日月、祭祀宗廟社稷、祭祀先祖等十二種形式。兇禮是主要調(diào)整喪葬、災(zāi)難有關(guān)的一系列禮節(jié)，要求在辦理這些活動時要悲傷、憂思?！吨芏Y·春官·大宗伯》記載，“以兇禮哀邦國之憂：以喪禮哀死亡，以荒禮哀兇札，以吊禮哀禍災(zāi)，以襘禮哀圍敗，以恤禮哀寇亂?！笨梢?，周禮中的兇禮包括喪禮﹑荒禮﹑吊禮﹑禬禮﹑恤禮五種形式。賓禮體現(xiàn)尊尊敬上之心，要求在朝聘會見時應(yīng)當(dāng)禮貌有禮節(jié)，包括春見、夏見、秋見、冬見、時見等八種形式?！吨芏Y·春官·大宗伯》：“以賓禮親邦國：春見曰朝，夏見曰宗，秋見曰覲，冬見曰遇，時見曰會，殷見曰同，時聘曰問，殷覜曰視?！避姸Y主要用于征伐，要求興師動眾要果毅，包括大師禮（用眾）、大軍禮（恤眾）、大田禮（簡眾）等五種形式?！吨芏Y·春官·大宗伯》記載“以軍禮同邦國”。嘉禮主要用于飲宴婚冠、節(jié)慶活動方面的禮節(jié)儀式，包括飲食、婚冠、賓射禮等六種形式。

周公制禮的內(nèi)容，首先體現(xiàn)了對夏殷治禮的繼承和發(fā)展，《論語.八佾》云：“周監(jiān)于二代，郁郁乎文哉！吾從周。”一方面周禮繼承了夏商兩朝的禮的內(nèi)容，如對鬼神占卜的祭祀等內(nèi)容；另一方面周禮針對西周的社會特點，不再把禮的規(guī)范限定在祭祀時的禮儀制度，而是更多的調(diào)整世俗的社會行為規(guī)范，如對賓禮和嘉禮的規(guī)定涉及宗法、婚姻等現(xiàn)實的社會關(guān)系，體現(xiàn)了西周禮儀既重鬼神、又重人事的特點。對鬼神和人事的共同尊重使得周禮的規(guī)范更加成熟。其次，周禮體現(xiàn)了對西周社會關(guān)系、社會觀念的呼應(yīng)，增加了“明德、敬德”內(nèi)容使得禮的內(nèi)容更具有現(xiàn)實性。德和禮在本源上應(yīng)具有不同的內(nèi)涵和表現(xiàn)形式，但西周統(tǒng)治者在“以殷為鑒”的思想指引下，認(rèn)識到商紂王暴虐統(tǒng)治導(dǎo)致國亡的教訓(xùn)，強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治者要修德、敬德，以德治天下，從而在理論上實現(xiàn)了德和禮的溝通。

西周社會的法制發(fā)展，除了禮的規(guī)范日益成熟外，也重視與維護(hù)國家統(tǒng)治秩序直接相關(guān)的刑律的制定。西周大規(guī)模的刑事立法活動主要有兩次。

第一次是周初制定第一部成文刑書《九刑》?！蹲髠鳌氛压暧涊d：“周有亂政，而坐九刑。”關(guān)于《九刑》的具體制定時間和內(nèi)容，由于刑書已佚失，很難知其詳。

第二次是西周穆王時期《呂刑》的制定?！秴涡獭分贫ㄓ谖髦苤衅冢?dāng)時周王朝國庫財政空虛、社會階級矛盾尖銳，國力開始衰退，因而《呂刑》在制度設(shè)計上便具有了大量的與其時代相呼應(yīng)的特點，例如贖刑的出現(xiàn)便具有強(qiáng)烈的解決財政虧空的需求。

從整體法律體系上講，西周的法律樣式具有強(qiáng)烈的判例法色彩。其推崇“議事以制， 不為刑辟”。這表明當(dāng)時的法律仍具有強(qiáng)烈的神秘法色彩。法律的不公開性，使得當(dāng)時的貴族統(tǒng)治者可以肆意選擇已有的判例來為現(xiàn)實的審判活動服務(wù)。在這一時期，雖然也存在一定的制定法規(guī)范，但制定法普遍的缺乏體系，更多的是對刑罰的類型的規(guī)定。

三、禮刑關(guān)系的社會啟示

中國古代的法律以完善而著稱，而法律的完善集中表現(xiàn)為多樣化的法律形式，這一特點從先秦時期法律的發(fā)展中得以體現(xiàn)。在這一時期，既有“禮”在社會生活中的主導(dǎo)作用，又有法的規(guī)范作用，兩者相得益彰?！岸Y之所去，刑之所取，出禮則入刑。”禮刑關(guān)系對于古代社會治理體系的完善具有積極意義。就當(dāng)代而言，當(dāng)今的社會治理體系在關(guān)注法律完善的同時，同樣需要關(guān)注道德倫理的積極作用。

注釋：

武樹臣.中國古代法律樣式的理論詮釋.中國社會科學(xué).1997（1）.

許慎.說文解字.

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