由于工廠有效資源的不足，外貿(mào)企業(yè)經(jīng)常需要外發(fā)給加工單位來保證訂單的及時完成。因此在實際工作中，各外貿(mào)公司就可能經(jīng)常會遇到加工單位要求帶款提貨的問題。本文通過案例就帶款提貨中涉及的一些法律問題展開討論，希望對廣大外貿(mào)工作者的實際工作有所幫助，切實保護自身在商業(yè)運作中的合法權(quán)益。

案例：甲外貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員乙在2007年10月1日接到客戶一張八萬件夾克的訂單，要求在2008年1月1日交貨。乙在分析訂單，制定生產(chǎn)計劃時，認為按照現(xiàn)有工廠資源，需要有三個工廠同時來做，才能保證及時的完成客人的訂單。因此，業(yè)務(wù)員將這張訂單分在A，B，C三個工廠來做。其中A工廠是由單位同事丙介紹的一家工廠，共承接價值總額人民幣25萬元的加工任務(wù)。該工廠在開裁一段時間后由于規(guī)模，產(chǎn)量等問題，無法按時完成加工任務(wù)。在2007年12月10日要求外發(fā)到A1廠。甲外貿(mào)公司默認后，A工廠將價值總額人民幣15萬元的加工任務(wù)外發(fā)到A1廠。在2007年12月31日，在A，B，C，A1四個工廠完成加工任務(wù)后，A1工廠提出要求帶款提貨。

A工廠在甲外貿(mào)公司的要求下與A1工廠屢次交涉，未果.由于出貨緊急，甲外貿(mào)公司乙業(yè)務(wù)員自籌人民幣10萬元，與A工廠一起與A1又交涉數(shù)次，要求放貨，A1最終表示同意。三方達成以下協(xié)議：：

1. 甲外貿(mào)公司先行支付給A1現(xiàn)金人民幣10萬元整，，然后在給A的貨款中扣除.A出立收款字據(jù)給甲外貿(mào)公司.收款字據(jù)如下：

收據(jù)

現(xiàn)收到甲外貿(mào)公司加工費款人民幣拾萬元整。

A （法人代表私人簽字）

2008年1月1日

2. A1剩余的貨款人民幣5萬元由A工廠以借款的形式出立字據(jù).由甲外貿(mào)公司的乙和丙在上面簽字.在A工廠收到甲外貿(mào)公司貨款后立即支付給A1.借款字據(jù)如下：

借據(jù)

現(xiàn)向A1借款人民幣伍萬元整。

A （法人代表私人簽字）

2008年1月1日

甲外貿(mào)公司乙簽字

甲外貿(mào)公司丙簽字

3.在甲外貿(mào)公司乙的要求下，A出立機器借據(jù)一張給甲外貿(mào)公司（甲在大貨生產(chǎn)過程中曾借給A釘扣機一臺，后由A連同自己工廠的一臺釘扣機一起借給A1，每臺釘扣機市場價值人民幣3萬元）.機器借據(jù)如下：

借據(jù)

現(xiàn)問甲外貿(mào)公司借XX牌訂扣機一臺。

A （法人代表私人簽字）

2008年1月1日

4. A1立即裝運出貨.

出貨后，A工廠與甲外貿(mào)公司結(jié)算.，業(yè)務(wù)員乙和A口頭協(xié)商，要求扣除一臺機器的三萬元和已支付的10萬元，其他貨款一次付清，A表示同意，順利拿到剩余加工費12萬元.A1得知A拿到加工費后，要求A將剩余的5萬元付清，A以A1應(yīng)當(dāng)先歸還兩臺機器的理由始終拒絕支付.A1以A應(yīng)當(dāng)先給付加工費五萬元為由拒絕歸還機器。雙方數(shù)次協(xié)商無果。A1遂于2008年3月25日在A1的單位所在地D市基層人民法院起訴位于E市的A工廠和F市的甲外貿(mào)公司，要求共同償還借款人民幣5萬元整（A1將A作為第一被告，將甲作為第二被告）.起訴書如下：

A1的主要證據(jù)是A向A1出立的五萬元的借款字據(jù)，上面有甲外貿(mào)公司乙和丙的簽字和備注，備注聲明乙和丙為該借款進行擔(dān)保并且該案由D市的基層人民法院管轄。

甲外貿(mào)公司收到起訴狀后，要求A工廠立刻支付A1貨款，并且對法庭提出兩項意見：

1.管轄權(quán)的異議.

根據(jù)民事訴訟法第二十二條關(guān)于管轄權(quán)的規(guī)定和原告就被告的原則.要求將案件移送F市的基層人民法院管轄.

2.根據(jù)民事訴訟法第七十二條的規(guī)定.要求法庭將借款字據(jù)送交江蘇省的筆跡鑒定機構(gòu)進行鑒定.以證明乙和丙并沒有書寫關(guān)于擔(dān)保的內(nèi)容以及關(guān)于管轄權(quán)的內(nèi)容.。

通過協(xié)商，法院對以上要求暫不做出答復(fù)，建議雙方進行庭前調(diào)節(jié)。2008年4月29日是法院通知的開庭日。A工廠缺席，法院為甲外貿(mào)公司和A1雙方進行庭前調(diào)解。

1.甲外貿(mào)公司認為，乙和丙在A向A1出立的借款字據(jù)上簽字，當(dāng)時只是為了起一個證明的作用。并沒有為欠款進行擔(dān)保的意思表示，也并沒有書寫關(guān)于擔(dān)保和管轄權(quán)的內(nèi)容。如果A1不撤訴，甲外貿(mào)公司要求管轄權(quán)移交和筆跡鑒定。

2.A1認為。A1本也不想起訴甲外貿(mào)公司。但是由于遲遲從A處拿不到貨款，因此被迫起訴A和甲外貿(mào)公司。只要A將貨款拿到他們工廠，他們將立即歸還兩臺機器并且撤訴。

由于A沒有出席，因此調(diào)解不成功。進入開庭審理階段。

庭審中。雙方意見分歧很大：

1. A1認為，根據(jù)借條，該案是借款糾紛。在2007年12月31日，A工廠的法人代表沈某和乙，丙一起到A1工廠借款。借據(jù)上乙和丙明確表示了為借款進行擔(dān)保，現(xiàn)在在A不愿意償還并且找不到人的情況下，要求法院判定甲外貿(mào)公司償還該債務(wù)。A1向法庭提供了證人，證言，借條（借條上有書寫擔(dān)保人的字樣，并且聲稱借條是A1和A各執(zhí)一份的）。

2.甲外貿(mào)公司認為，雖然有借條，但是這是一起合同欠款糾紛，有甲外貿(mào)公司和A工廠的合同作為佐證，并非借款糾紛，A1在庭前調(diào)解中也是承認這一點的。乙和丙沒有進行擔(dān)保的意思表示，也沒有在借條上書寫關(guān)于擔(dān)保和管轄權(quán)的內(nèi)容，要求法庭做筆跡鑒定證明A1工廠在做偽證。乙和丙當(dāng)時在借條上簽字，只是為了證明該債權(quán)債務(wù)的關(guān)系的存在，并沒有為該欠款擔(dān)保。并且甲外貿(mào)公司也已經(jīng)與A工廠結(jié)算結(jié)束很長一段時間，即使認定是擔(dān)保，在A工廠沒有破產(chǎn)清償前，A1也不能向甲外貿(mào)公司要求償付該債務(wù).

法庭聽取了雙方陳述的“事實”和意見之后，宣布休庭.并且告知會再次傳喚A工廠的法人代表沈某，擇日再審.

2008年5月23日，法院向甲外貿(mào)公司傳達A1的意思.A1表示只要甲外貿(mào)公司撤回關(guān)于管轄權(quán)的異議和筆跡鑒定的申請，A1將撤回對甲外貿(mào)公司的起訴.甲外貿(mào)公司表示同意并且撤回了關(guān)于管轄權(quán)的異議和筆跡鑒定的申請。endprint

至此，該案對甲外貿(mào)公司就全部宣告結(jié)束.但是確能帶給我們很多值得思考和借鑒的地方.筆者認為至少有如下幾點：

1.商業(yè)合作中保護我們自己的最有利的武器，就是合同.A在與A1的外發(fā)加工中，沒有訂立任何的合同，也沒有任何書面或者法庭可以采納的證據(jù)說明付款方式和交貨方式，交貨時間，這種口頭的約定是完全不能保護自己的.外貿(mào)公司作為發(fā)單單位尤其要注意這個問題。在迫不得已的情況下，需要由加工單位再次外發(fā)的，有必要要求第一加工單位和再次接單的單位以書面方式明確交貨方式，交貨時間和付款方式，并且存檔。避免出現(xiàn)貸款提貨的問題后在法律上沒有依據(jù)，而需要完全依靠人情和談判來處理。

2.一旦出現(xiàn)了貸款提貨的情況。最佳選擇是要求第一加工單位與其外發(fā)單位去協(xié)商，盡量不要參與。被迫參與的，可以以合同的相對性為理由，盡量不要在任何的書面或者其他方式的協(xié)議上簽字或按手印等，以免引起不必要的麻煩。

3.但是有時候卻被迫不得不參加協(xié)商，并且要參與協(xié)議的簽署，才能保證出貨。本文例舉的案例即屬于這種情況。但是協(xié)議的簽署卻也是很講究的，掌握了基本的規(guī)則，則可以避免很多不必要的麻煩，還可以順利的拿到貨物。在貸款提貨的情況下，簽署的協(xié)議通常有兩種情況：

證明雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在或者是保證某某人在某年某月某日前付款。

第一，如果是起證明人的作用，這個時候作為外貿(mào)公司（發(fā)單單位），必須要提醒第一加工單位。一定不能將欠款寫成借款，將協(xié)議的性質(zhì)搞錯。欠款是基于合同款項的欠款，不論是事實合同還是形式合同，在欠款的付款方式?jīng)]有特別注明的情況下將按照合同約定或者合同法的規(guī)定來執(zhí)行。如果將兩者混淆了，進入法庭審理階段后，法院將依據(jù)一事一案的原則，先將借款糾紛處理完畢，然后要求主張合同欠款的一方重新起訴。所以本文所舉的案例就是將借款糾紛和合同欠款糾紛混淆了，從案子的性質(zhì)上來講是對甲外貿(mào)公司十分不利的。其次，證明人不是一個法律概念，在被迫參與協(xié)議的簽署時，務(wù)必要注明自己證明人的身份，如果無法注明，就要盡量將自己的名字寫得離第一簽署人遠的地方（一般可以在左下角）。因為在國內(nèi)，由于大陸法系的特點和國內(nèi)法律不健全的現(xiàn)狀，法官的自由裁量權(quán)是非?？捎^的，也是普通老百姓無法想象的。如果署名在第一簽署人的下面（同本案）或者不在下面，但是也離的非常近。法官就可以認為你是共同借款人，或者是擔(dān)保人。這完全是由法官的內(nèi)心考量來決定的，并沒有具體的法律可依據(jù)。如果沒有書面明示，而要通過庭審中雙方舉證來證明當(dāng)時是 證明人，擔(dān)保人，還是共同借款人的意思表示的難度比較大。在本案中，A1就采取做偽證的方法來證明甲外貿(mào)公司是擔(dān)保人，這是欺騙法庭，藐視法律的行為，是完全不可取的。甲外貿(mào)公司也正是抓住了A1的這個問題，因此才贏得了對方被迫撤訴的結(jié)果。如果A1不做偽證，則他贏得這場訴訟的機會是相當(dāng)大的。

第二，如果是保證某某人在某年某月某日前付款，則屬于擔(dān)保的法律范疇。

保證是為雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或者是債務(wù)履行時間等進行擔(dān)保。擔(dān)保是一個法律概念，根據(jù)擔(dān)保法第十六條，十七條和第十八條的規(guī)定：保證的方式有兩種，一般保證和連帶責(zé)任保證，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。因此我們在進行擔(dān)保的時候，一定要在協(xié)議上注明自己是一般擔(dān)保人還是連帶責(zé)任保證人。擔(dān)保法第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。連帶責(zé)任擔(dān)保的債權(quán)人可以同時向債務(wù)人和擔(dān)保人要求履行債務(wù)，沒有先后順序。因此，在本案中，如果法院認定甲外貿(mào)公司是擔(dān)保人，則甲就是連帶責(zé)任人，務(wù)必在法院判決后要限期履行債務(wù)，甲外貿(mào)公司主張的，如果A1不破產(chǎn)，A無權(quán)要求甲履行債務(wù)的抗辯理由其實并不成立，該理由只有當(dāng)甲外貿(mào)公司注明自己是一般保證人的情況下才可能成立。

4.在簽署協(xié)議，安全出貨后意外被起訴，首先不需要慌張，收到法院的傳票和起訴狀并不等于是收到判決書。法院的立案庭只是對起訴一方的表面證據(jù)進行初步的審查，并不進行深入的調(diào)查，也不對表面證據(jù)的真?zhèn)芜M行細致的研究和審查。例如本案中，立案庭根據(jù)一張借條就受理了A1的起訴狀。其次，一方通常在本地的法院進行起訴，但是對于合同或者是借款案件的管轄是有規(guī)定的。民事訴訟法第二十二條，對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地的人民法院管轄。因此，被告通?？梢砸笠扑偷奖镜氐姆ㄔ哼M行管轄，防止由于地方保護主義影響法官的內(nèi)心公平的考量，導(dǎo)致對自身不利的判決。在本案中，甲外貿(mào)公司作為第二被告，就提出了管轄權(quán)的異議，這是正確的和明智的。最后，在收到起訴狀后，要積極應(yīng)對，努力尋找對自己有利的因素，（例如本案中甲外貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)借條上關(guān)于管轄權(quán)和擔(dān)保的內(nèi)容并非自己所寫，因此要求筆跡鑒定是很準(zhǔn)確的做法）準(zhǔn)備庭審。

作者簡介

許海兵，漢族，1982年出生，華東政法大學(xué)。endprint