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將資質(zhì)證書借給單位牟利，不等于存在勞動(dòng)關(guān)系

小保：

兩年前，一家公司與我簽訂了一份書面合同，約定我將資質(zhì)證書租借給公司使用，公司一次性向我支付36000元報(bào)酬（折合1500元/月），若需要參加投標(biāo)，則每次據(jù)實(shí)報(bào)銷差旅費(fèi)并額外支付1000元“出場(chǎng)費(fèi)”。合同到期后，我曾要求公司按照我的月工資收入支付兩個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但被公司拒絕，理由為公司與我之間僅是名義上的勞動(dòng)關(guān)系，我沒有服從過公司的管理和領(lǐng)導(dǎo)，公司沒有實(shí)際用工，我無權(quán)索要終止勞動(dòng)合同后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

張淑彤

張淑彤：

姑且不論你與公司之間的做法違法，僅就本案情形而言，你也無權(quán)索要終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十七條的規(guī)定,用人單位與勞動(dòng)者若存在勞動(dòng)關(guān)系，在合同被解除或終止后應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。該法第七條指出：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系?！薄秳趧?dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條則表明，同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。本案中，你與公司之間的勞動(dòng)關(guān)系沒有同時(shí)具備三個(gè)條件：一方面，你只是將資質(zhì)證書借給公司使用，并非向公司提供勞動(dòng)，沒有服從過公司管理、領(lǐng)導(dǎo)；另一方面，勞動(dòng)報(bào)酬是勞動(dòng)者付出體力或腦力勞動(dòng)所得的對(duì)價(jià)。而你所獲得的36000元報(bào)酬，是出借資質(zhì)證書所產(chǎn)生的收入，并不是勞動(dòng)所得，與勞動(dòng)報(bào)酬是兩碼事。你每次參加投標(biāo)后據(jù)實(shí)報(bào)銷的差旅費(fèi)并額外獲取的1000元“出場(chǎng)費(fèi)”，也僅僅是因?yàn)槟愠鼋枇速Y質(zhì)證書，而必須參與滿足公司的某些需要，同樣不屬于法律意義上的勞動(dòng)報(bào)酬。

小保

圖/俞菲

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得罪領(lǐng)導(dǎo)后被辭退，員工能否索要賠償金

小保：

我在一家公司工作了一年零七個(gè)月，公司僅向我發(fā)放過工作證、工資卡，并沒有與我簽訂過書面勞動(dòng)合同。近日由于我在應(yīng)酬過程中得罪領(lǐng)導(dǎo)，其隨即以公司名義額外支付給我一個(gè)月工資讓我辭職。我一再表示抗議，公司卻以彼此沒有書面勞動(dòng)合同為由將我辭退。

請(qǐng)問：我能否向公司索要雙倍工資和非法解除勞動(dòng)合同的賠償金？

朱玉穎

朱玉穎：

你可以要求公司支付雙倍工資和非法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

一方面，未簽訂書面勞動(dòng)合同不等于沒有事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條指出：“用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的‘工作證’‘服務(wù)證’等能夠證明身份的證件；……”你已在公司工作一年零七個(gè)月，有著工作證、工資卡，這證明你與公司之間存在著事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

另一方面，公司的舉動(dòng)屬于違法解除勞動(dòng)合同?！秳趧?dòng)合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！惫绢~外支付工資辭退你需要滿足上述三個(gè)條件之一。而實(shí)際上辭退你并沒有滿足上述任何一條，因而公司應(yīng)當(dāng)向你支付非法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

再一方面，公司必須向你支付雙倍工資及賠償金。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第八十二條、第八十七條已分別規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！薄坝萌藛挝贿`反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！?/p>

小保

讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

單位錢款被盜，能否以玩忽職守為理由辭退保安

小保：

兩個(gè)月前，我在值夜班期間從監(jiān)控錄像中發(fā)現(xiàn)異常后，一邊趕往現(xiàn)場(chǎng)一邊通知領(lǐng)導(dǎo)，并聽從領(lǐng)導(dǎo)指示報(bào)了警，但盜賊還是逃脫，并盜走了3萬余元現(xiàn)金。近日，公司借口規(guī)章制度與合同中規(guī)定員工玩忽職守可單方面解除合同，在沒有任何證據(jù)證明我玩忽職守的情況下，強(qiáng)行將我解聘了。請(qǐng)問：公司應(yīng)否向我支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金？

馬江春

馬江春：

公司應(yīng)當(dāng)向你支付非法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同。公司雖然被盜屬實(shí)，但沒有證據(jù)證明你具有玩忽職守的行為。更何況你在發(fā)現(xiàn)異常后已經(jīng)履行自己的職責(zé)：立即趕到事發(fā)地點(diǎn)，向領(lǐng)導(dǎo)報(bào)告、報(bào)警。

另一方面，公司必須向你作出賠償?！秳趧?dòng)合同法》第四十八條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！倍摲ǖ诎耸邨l指出：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”鑒于公司已經(jīng)作出非法將你解聘的決定，自然必須按照你在公司的工作年限，每滿一年支付兩個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向你支付賠償金，六個(gè)月以上不滿一年的，按兩個(gè)月計(jì)付;不滿六個(gè)月的，按一個(gè)月計(jì)付。

小保

圖/俞菲

單位業(yè)務(wù)代理人工作期間受傷，為何不能享受工傷待遇

小保：

我與一家保險(xiǎn)公司簽訂的《保險(xiǎn)代理合同》中約定，由我擔(dān)任公司的客戶經(jīng)理，為公司推銷保險(xiǎn)產(chǎn)品，報(bào)酬根據(jù)我完成的險(xiǎn)種和業(yè)務(wù)量提成。三個(gè)月前，上班前往公司的路上被一輛小車撞傷。經(jīng)交警部門認(rèn)定，對(duì)方司機(jī)負(fù)全部責(zé)任。近日，我要求公司給予工傷賠償時(shí)，卻遭到拒絕，理由是我與公司并不存在勞動(dòng)關(guān)系，其沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)，無需承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

邱甜甜

邱甜甜：

保險(xiǎn)公司的說法并無不當(dāng)，你的確不構(gòu)成工傷。

無論是用人單位辦理工傷保險(xiǎn)，還是認(rèn)定工傷的前提，都必須是員工與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系。決定你究竟是否構(gòu)成工傷，關(guān)鍵在于你與公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第一百二十五條和一百二十八條的規(guī)定，個(gè)人保險(xiǎn)代理人屬于保險(xiǎn)代理人的一種，其與保險(xiǎn)公司之間屬于委托代理關(guān)系。委托代理關(guān)系的存在，意味著你只是根據(jù)保險(xiǎn)公司的委托，在授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，向保險(xiǎn)公司收取手續(xù)費(fèi)，雙方并不具有人身依附性。而勞動(dòng)關(guān)系是用人單位與勞動(dòng)者個(gè)人之間，依法簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取報(bào)酬和受勞動(dòng)保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系。基于保險(xiǎn)代理關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系是不同的法律關(guān)系，你不能依據(jù)保險(xiǎn)代理關(guān)系要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

小保

員工被法院宣布為“老賴”，單位有權(quán)將其解聘

小保：

我曾因?yàn)殡[匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，規(guī)避執(zhí)行法院生效判決書所確定的給付金錢義務(wù)，而被法院列入失信被執(zhí)行人名單（俗稱“老賴”）并向社會(huì)公布。四個(gè)月前，我應(yīng)聘到一家公司擔(dān)任財(cái)務(wù)方面的高級(jí)管理人員時(shí)，公司要求我必須如實(shí)填寫與財(cái)務(wù)工作直接相關(guān)的基本情況，我隱瞞了我失信行被執(zhí)行人的事實(shí)。近日，公司得知我屬于失信被執(zhí)行人后，解除了與我的勞動(dòng)合同。

請(qǐng)問：我能否要求公司支付解除勞動(dòng)合同的賠償金？

朱青英

朱青英：

你無權(quán)要求公司支付解除勞動(dòng)合同的賠償金。

用人單位支付賠償金的前提，是其解除或者終止勞動(dòng)合同行為違法。本案公司的行為并不違法：一方面，《勞動(dòng)合同法》第八條規(guī)定：“用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明?！蹦闼鶓?yīng)聘的是財(cái)務(wù)工作，而一個(gè)人信用、信譽(yù)與財(cái)務(wù)工作密切相關(guān)，公司要求你填寫詳細(xì)信息，你卻隱瞞自己已被法院列入失信被執(zhí)行人名單，明顯違反了自身義務(wù)。另一方面，中央文明辦、最高人民法院、公安部、國(guó)務(wù)院國(guó)資委、國(guó)家工商總局、中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、中國(guó)民用航空局、中國(guó)鐵路總公司聯(lián)合簽署的《“構(gòu)建誠(chéng)信 懲戒失信”合作備忘錄》在“信用懲戒的范圍”中指出：“一是禁止部分高消費(fèi)行為，包括禁止乘坐飛機(jī)、列車軟臥；二是實(shí)施其他信用懲戒，包括限制在金融機(jī)構(gòu)貸款或辦理信用卡；三是失信被執(zhí)行人為自然人的，不得擔(dān)任企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等?！蹦銓儆谑疟粓?zhí)行人，而且所應(yīng)聘的又恰恰是“高級(jí)管理人員”，公司有權(quán)在知情后解聘你。

小保

公司違法分包，同樣存在工傷賠償責(zé)任

小保：

一家公司與包工頭華某簽訂的協(xié)議中約定，公司將其承包的一棟綜合大樓外墻裝飾工程分包給華某施工。我受雇于華某參與貼外墻瓷磚，在一次搬運(yùn)瓷磚時(shí)，不慎從四樓摔下，花費(fèi)大額醫(yī)療費(fèi)后雖保住性命，卻落下殘疾。華某為逃避責(zé)任，早已一走了之。而公司則以其與我沒有簽訂勞動(dòng)合同，并不存在勞動(dòng)關(guān)系為由，拒絕承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請(qǐng)問：我究竟能否要求公司擔(dān)責(zé)？

朱力

朱力：

公司應(yīng)當(dāng)向你承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

首先，盡管公司與你不存在勞動(dòng)關(guān)系，但并不排除公司必須承擔(dān)用工主體責(zé)任?！蛾P(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具有用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包人承擔(dān)用工主體責(zé)任?！庇霉挝粚⒊邪鼧I(yè)務(wù)違法分包給不具備用工主體資格的組織或個(gè)人的情況下，即使用工單位沒有與勞動(dòng)者存在勞動(dòng)關(guān)系，用工單位也同樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任。正因?yàn)槿A某屬于個(gè)人，不具備用工主體資格，公司與華某之間的承包協(xié)議違法，決定了公司應(yīng)當(dāng)向你承擔(dān)用工主體責(zé)任。

其次，用工主體責(zé)任包含著工傷賠償責(zé)任。一方面，《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第（四）項(xiàng)明確規(guī)定：“用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位”。另一方面，《勞動(dòng)合同法》第九十四條規(guī)定：“個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！睆倪@一角度上看，鑒于勞動(dòng)者無法獲得工傷賠償，對(duì)于勞動(dòng)者無疑屬于一種損失，決定了“發(fā)包的組織”難辭其咎。本案中，與華某簽訂承包協(xié)議的公司也不例外，你具有要求公司與華某共同賠償或者要求其中之一承擔(dān)全部損失的權(quán)利。

小保

注：以上稿件由江西省興國(guó)縣人民法院顏梅生、顏東岳、廖春梅解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。