蔡恩澤
3月10日,中國證監(jiān)會正式對唐漢博跨境操縱“小商品城”案,以及唐漢博、唐園子操縱市場案作出行政處罰決定。兩案涉案操縱行為非法獲利共計約2.5億元。證監(jiān)會依法從重對涉案當事人作出了頂格處罰,兩案罰沒款合計超過12億元。其中,唐漢博跨境操縱案是滬港通開通以來查處的首例跨境市場操縱案件。
此次中國證監(jiān)會開出的行政處罰決定書,長達萬言,詳盡敘述了唐漢博等人作案的過程,細節(jié)羅列到作案賬戶開設、操縱行為的各個階段(建倉蓄勢、拉升股價、賣出獲利、再建倉、再拉升、再賣出)、唐漢博賬戶組操縱股票的具體發(fā)生時間(甚至精確到毫秒),以及涉案人在操縱期間利用控制賬戶,通過日內(nèi)反向交易、自買自賣、虛假申報等一系列手法,對“小商品城”股票的交易價格和交易量的影響,對市場秩序的擾亂。以上事實,由有關賬戶開戶資料、戶口記錄、月結(jié)單、銀證轉(zhuǎn)賬流水、對賬單、成交流水、委托流水、銀行交易記錄、工商登記資料、通訊記錄、現(xiàn)場照片、當事人詢問筆錄、證人證言、有關單位出具的證明、酒店入住記錄、電話委托錄音、上海證券交易所出具的有關統(tǒng)計數(shù)據(jù)、對唐漢博實行自律監(jiān)管的情況說明等證據(jù)證明,足以認定。
鑒于唐漢博等人作案的時間(2016 年2月4日-6月23日)、地點(香港酒店)及對股市促成的波動時段與唐漢博等人實際行蹤高度重疊,并繳獲藏匿的作案電腦的實際數(shù)據(jù),涉案當事人繞道境外,采取更為隱蔽的違法手段對境內(nèi)市場實施反向操縱,對抗和規(guī)避調(diào)查,嚴重地危害了市場秩序,判定其主觀故意明顯,違法性質(zhì)惡劣。據(jù)此,中國證監(jiān)會對唐漢博等作案人作出頂格處罰。
而當事人竟辯稱,本案違法行為發(fā)生地在香港,中國證監(jiān)會沒有管轄權。這種辯解既無知又可笑。根據(jù)《證券法》第一百七十九條規(guī)定,中國證監(jiān)會可以和其他國家或地區(qū)的證券監(jiān)督管理機構建立監(jiān)督管理合作機制,實施跨境監(jiān)督管理。2012年5月份起,中國證監(jiān)會擔任IOSCO(國際證監(jiān)會組織)多邊備忘錄監(jiān)督小組副主席;于2013年加入IOSCO負責證券期貨監(jiān)管標準制定的全部8個政策委員會,并擔任投資管理委員會的副主席。截至2016年年底,中國證監(jiān)會已相繼與59個國家和地區(qū)的證券期貨監(jiān)管機構簽署了64個監(jiān)管合作諒解備忘錄,其中包括中國香港。唐漢博在香港作案,危及內(nèi)地股市安全,必須接受中國證監(jiān)會的處罰。況且唐漢博等涉案人系中華人民共和國公民,其通過股票交易系統(tǒng)對在上海證券交易所上市交易的“小商品城”股票實施了操縱行為,中國證監(jiān)會對該違法行為有合法的無可置疑的管轄權。
最近,各種跨境操縱市場的苗頭已經(jīng)引起兩地監(jiān)管機關共同高度關注。境外不是法外之地,跨境也難僥幸逃避監(jiān)管。滬港通是為了增強兩地市場的合力和在國際市場的競爭力,產(chǎn)生1+1>2的效果,而不是投機者境外作案的跳板。無論是內(nèi)地還是香港,境內(nèi)境外都是法治社會,其資本市場都是在法律規(guī)制下運作的,而不是什么“自由世界”,任何人、任何組織在任何地方違法犯罪,都要受到法律的懲處。即便是標榜為世界上最自由的美國,無論是納斯達克,還是紐約證交所,其資本市場也有嚴格管制,也不會讓莊股恣意興風作浪,危及股市安全。不管是在境內(nèi)還是境外,監(jiān)管部門對于危害資本市場公平的違法犯罪行為都不會放過,跨境打擊違法違規(guī)行為,已成為內(nèi)地監(jiān)管機構與境外監(jiān)管機構合作的常態(tài)。
值得關注的是,唐漢博在中國證監(jiān)會早已是“掛了號”的人物,2014年、2015年因非法操縱股價兩度遭頂格處罰,這一次是連續(xù)第三次作案并受頂格處罰。我們不禁要問,在匡正股市秩序的當下,豈能對違法者一罰了之?從幾次作案的情況,可以看出,唐漢博是一個“金主”,幾次頂格處罰并沒有使其鼻青臉腫、傷筋動骨。照此邏輯推斷,唐漢博或許還不會金盆洗手。治亂世須用重典。必須降低破壞資本市場入刑的門檻,以維護滬港兩地的股市安全,堅決嚴厲打擊唐漢博式的害群之馬,用刑罰來遏制其不法行為,不但頂格處罰,還要將其投入大牢改造、反省、悔過,真正觸及其靈魂,鏟除操縱資本市場的禍根。
近年來,中國資本市場對外開放進程加快,多項跨境業(yè)務相繼推出,這些舉措不僅便利了中國投資者配置海外資產(chǎn),同時也讓海外投資者可以更便捷地進入中國市場,但不可避免的是隨著跨境業(yè)務的深化,跨境違法也隨之而來,這給監(jiān)管者帶來了挑戰(zhàn)。現(xiàn)在的難點在于操縱股市的主觀性難以確認。目前中國證監(jiān)會對“操縱”的認定有兩種途徑:一是通過觀察行為人申報價格是否明顯偏離于市場正常值,來認定其連續(xù)大額的買賣并非一般投資者的合理交易所為,而是故意拉抬或打壓價格;二是不糾纏于技術指標中的操縱特征,轉(zhuǎn)而判斷行為人是否具有操縱的主觀意圖,從而認定行為具有 “操縱”特質(zhì)而追責。
聰明反被聰明誤。唐漢博自以為腦袋瓜子好使,跑到境外對內(nèi)地股票實行非法“操縱”,結(jié)果是搬起石頭砸自己的腳,這是咎由自取。