本案B公司和C特檢院的行為是否違法

案情回顧

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2 0 1 7年第2期“拋磚引玉”欄目刊登的《這臺存隱患未整改電梯該如何處理》介紹了這樣一起案例：2 0 1 6年1 2月7日，A市質(zhì)監(jiān)局執(zhí)法人員對B公司進行日常監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)該公司的電梯正在使用，但電梯轎廂內(nèi)設置的報警裝置不可靠，聯(lián)系不暢通，不符合《特種設備現(xiàn)場安全監(jiān)督檢查規(guī)則》特種設備使用單位現(xiàn)場安全監(jiān)督檢查項目表（表5——電梯使用情況檢查項目表）第4項要求，也就是說,該臺電梯不能保持電梯緊急報警裝置隨時與B公司安全管理機構(gòu)或者值班人員實現(xiàn)有效聯(lián)系。隨后B公司電梯管理人員王某現(xiàn)場提供這臺電梯2 0 1 6年1 2月5日的電梯定期檢驗報告（報告編號：A B 2 0 1 6 T C 0 4 5 6 4），報告顯示檢驗結(jié)論為合格，經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場與該臺電梯檢驗機構(gòu)C特檢院檢驗人員聯(lián)系，檢驗人員告知這臺電梯是1 1月1 8日檢驗的，當時是發(fā)現(xiàn)電梯緊急報警裝置損壞失效，檢驗人員當場下達了檢驗意見通知書，要求B公司在1 2月2日前整改完畢，并將整改情況書面報告C特檢院。1 2月5日，C特檢院在收到B公司電梯整改報告后出具了編號為A B 2 0 1 6 T C 0 4 5 6 4的檢驗報告。同時執(zhí)法人員現(xiàn)場向王某了解，B公司在收到C特檢院檢驗意見通知書后，并沒有進行整改，只是在檢驗意見通知書整改欄上寫上“上述不合格項目已經(jīng)整改完畢”字樣并加蓋B公司公章后，按時將檢驗意見通知書寄給C特檢院。執(zhí)法人員將檢查情況制作現(xiàn)場檢查筆錄，但對B公司和C特檢院的上述行為是否違法，若違法應該如何處理，產(chǎn)生三種不同意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來傳真或郵件闡述自己的觀點，其中許多看法都講得很有代表性?，F(xiàn)將部分讀者的觀點摘編刊登，并將有關(guān)專家的說法附后，僅供參考。

山東省東營市質(zhì)監(jiān)局稽查局牟海寧、李志海認為：

案件處理思路和理由如下：

首先，電梯緊急報警裝置是電梯檢驗的重要項目，根據(jù)TSG T7001-2009《電梯監(jiān)督檢驗和定期檢驗規(guī)則-曳引與強制驅(qū)動電梯》附件A的規(guī)定，電梯緊急報警裝置屬于B類項目，該規(guī)則第20條規(guī)定：“各類檢驗項目的合格判定條件如下：（一）A、B類檢驗項目，審查、檢驗結(jié)果符合附件A中的檢驗要求”，案例中C特檢院檢驗人員在定檢時發(fā)現(xiàn)電梯緊急報警裝置損壞，應當直接判定為不合格并要求B公司停用電梯，而不應當僅僅下達檢驗意見通知書要求整改。隨后檢驗人員在未進行現(xiàn)場復查的情況下，錯上加錯，簡單依據(jù)B公司出具的書面整改報告就出具檢驗結(jié)論為合格的檢驗報告，對于專業(yè)的檢驗人員來說，具有主觀故意，客觀上造成了安全隱患的存在，因此，C特檢院及其檢驗人員構(gòu)成出具虛假檢驗報告的行為，違反了《特種設備安全法》第53條的規(guī)定，應當依據(jù)《特種設備安全法》第93條的規(guī)定進行處罰。

其次，B公司明知電梯緊急報警裝置損壞失效，在檢驗人員提出整改意見后，拒不整改且出具虛假整改情況，置安全隱患于不顧，性質(zhì)十分惡劣，違反了《特種設備安全法》第40條第3款的規(guī)定，應當依據(jù)《特種設備安全法》第84條第1項的規(guī)定，從重處罰。

再次，在保證電梯安全運行中，維保公司的角色至關(guān)重要。為保證電梯安全運行，規(guī)范電梯的使用、檢驗、維保行為，切實減少電梯安全隱患，應當加大對維保單位的監(jiān)督力度。本案依法追究B公司和C特檢院及其檢驗人員的法律責任的同時，要進一步查清這臺電梯的維保單位是否按照安全技術(shù)規(guī)范進行維保。根據(jù)《特種設備安全法》第45條第2款的規(guī)定，電梯的維護保養(yǎng)單位應當在維護保養(yǎng)中嚴格執(zhí)行安全技術(shù)規(guī)范的要求，保證其維護保養(yǎng)的電梯的安全性能。根據(jù)TSG T5001-2009《電梯使用管理與維護保養(yǎng)規(guī)則》第15條第10項的規(guī)定：在維保過程中，維保單位發(fā)現(xiàn)事故隱患應及時告知電梯使用單位；發(fā)現(xiàn)嚴重事故隱患，及時向當?shù)刭|(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門報告。電梯緊急報警裝置作為維保的主要項目，無論是維保單位發(fā)現(xiàn)故障而未告知B公司，還是未能發(fā)現(xiàn)故障，均違反了《特種設備安全法》第45條第2款的規(guī)定，應當依據(jù)《特種設備安全法》第88條第2款的規(guī)定進行處罰。如果通過查驗維保記錄，發(fā)現(xiàn)維保單位及時發(fā)現(xiàn)電梯緊急報警裝置故障并及時告知了B公司，B公司拒絕進行維修，則維保單位盡到了維保義務，可以免責。

總之，在此案的辦理過程中，應當理清違法主體，明確責任劃分，加大證據(jù)的收集力度，確保處罰有理有據(jù)，不遺漏、不偏袒。同時，作為執(zhí)法人員不僅要掌握法律法規(guī)的運用，還應當熟知特種設備相關(guān)的安全技術(shù)規(guī)范和檢驗規(guī)則，突出技術(shù)執(zhí)法特點。

湖北省孝感市食品藥品檢驗檢測中心王碧波、山東省德州市質(zhì)監(jiān)局王洪革認為：

本案適用第三種意見，理由如下：

安全無小事。本案B公司如果按照C特檢院的要求，對電梯緊急報警裝置進行維修或更換，確保運行有效，就能消除安全隱患。C特檢院如果在發(fā)放電梯定期檢驗合格報告（報告編號：AB2016TC04564）之前到B公司使用現(xiàn)場進行核實是否整改到位，若未整改到位，應督促其整改到位后發(fā)放合格報告也能避免此種情形的出現(xiàn)。維護保養(yǎng)單位對電梯報警裝置失效及時上報B公司，采取相應措施也能讓電梯報警裝置運行正常。三者之一如果按規(guī)定履職，都能避免案情的曝露。

在自由裁量權(quán)方面給出如下建議：

一、B公司收到C特檢院檢驗意見通知書后，是知道電梯緊急報警裝置已損壞失效，故意未采取措施并出具虛假整改證明。符合故意違法行為（是指行為主體已經(jīng)預測到其所實施的行為可能受到法律的制裁，但放任這種結(jié)果的發(fā)生，而實施的行為）的情形。應按《特種設備安全法律》第八十四條的規(guī)定：“違反本法規(guī)定，特種設備使用單位有下列行為之一的，責令停止使用有關(guān)特種設備，處三萬元以上三十萬元以下罰款：（一）使用未取得許可生產(chǎn)，未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的特種設備，或者國家明令淘汰、已經(jīng)報廢的特種設備的。”擇重處罰。

二、C特檢院在收到B公司已整改證明后，未到B公司使用現(xiàn)場進行核實是否整改到位，導致了錯誤報告的產(chǎn)生。若有證據(jù)證明C特檢院明知B公司未進行整改，而出具合格報告，應按照《特種設備安全法律》第九十三條的規(guī)定：“違反本法規(guī)定，特種設備檢驗、檢測機構(gòu)及其檢驗、檢測人員有下列行為之一的，責令改正，對機構(gòu)處五萬元以上二十萬元以下罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷機構(gòu)資質(zhì)和有關(guān)人員的資格：（三）出具虛假的檢驗、檢測結(jié)果和鑒定結(jié)論或者檢驗、檢測結(jié)果和鑒定結(jié)論嚴重失實的。”擇重進行處罰。

三、維護保養(yǎng)單位在電梯報警裝置失效后進行維保時未發(fā)現(xiàn)或發(fā)現(xiàn)了未及時上報B公司，也應按相關(guān)規(guī)定擇重處理。

本案按以上方式處理能維護法律的權(quán)威，如果一項法律制度被大家普遍地故意的違反，長此以往，故意違法必然成為大多數(shù)人的習慣性選擇。那么，必然使公眾模糊了守法和違法的界限，視違法故意行為為常態(tài)，這將損害法律的權(quán)威，不利在全社會范圍內(nèi)營造守法的氛圍。