金鑫

摘 要：隨著我國(guó)社會(huì)的不斷進(jìn)步，世界各國(guó)在各方面的交流愈加密切，由此會(huì)不可避免的導(dǎo)致跨國(guó)婚姻的涉外民商事法律關(guān)系的不斷增多。其中涉外繼承關(guān)系此類(lèi)問(wèn)題就顯得尤為重要，因?yàn)樗P(guān)系到公民的權(quán)益能否實(shí)現(xiàn)。本文就涉外繼承制度進(jìn)行了分析，并提出相關(guān)法條應(yīng)繼續(xù)完善的建議。

關(guān)鍵詞：涉外遺囑繼承；立法缺陷；立法現(xiàn)狀；制度完善

一、涉外遺囑繼承概述

1.涉外遺囑繼承的現(xiàn)實(shí)意義

隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快和世界一體化的對(duì)外開(kāi)放政策的實(shí)施，導(dǎo)致了中國(guó)與國(guó)際社會(huì)的聯(lián)系日益密切。由于各國(guó)繼承制度的巨大差異，必然導(dǎo)致法律沖突。因此，值得探討涉外繼承法的適用問(wèn)題。

2.涉外遺囑繼承法的特征

（1）涉外因素。此特征主要是指主體與客體的法律關(guān)系，遺囑繼承法律事實(shí)的三個(gè)要素，至少有一個(gè)涉及其他國(guó)家或地區(qū)，使得其法律適用與其所在的國(guó)家在該領(lǐng)域的法律發(fā)生了沖突。

（2）法律適用的復(fù)雜性。因?yàn)樯嫱饫^承法律會(huì)涉及到不過(guò)國(guó)家與地區(qū)，因此在各國(guó)對(duì)主體適用存在著較大程度上差異。例如，一些國(guó)家將使用統(tǒng)一的繼承法對(duì)遺囑的效果和法律效果，而另一些人卻把內(nèi)容分割相關(guān)法律的使用方式，在將內(nèi)容分割遺產(chǎn)管理等操作，這將影響，導(dǎo)致在實(shí)際涉外遺囑內(nèi)容復(fù)雜的遺囑繼承法律沖突明顯。

（3）遺囑繼承法律的排外性。當(dāng)事人所在的國(guó)家基本會(huì)采用反致的手段來(lái)排除所在國(guó)的法律適用，用以來(lái)維護(hù)本國(guó)范圍內(nèi)公民的權(quán)益。因?yàn)樾枰鈬?guó)遺囑是由不同的國(guó)家和國(guó)家決定。

二、涉外遺囑繼承的立法缺陷

1.沒(méi)有明確引入意思自治原則

意思自治是合同法領(lǐng)域的規(guī)則，在近期將意思自治引入繼承法中的做法越來(lái)越普遍。意思自治原則在侵權(quán)、繼承等領(lǐng)域有所涉及。若在繼承范圍內(nèi)采用意思自治原則，將充分地展現(xiàn)立遺囑人的真實(shí)意志，從而充分地維護(hù)其切身利益。因此將意思自治引入繼承法領(lǐng)域范圍也是大勢(shì)所趨。

我國(guó)學(xué)者對(duì)這一領(lǐng)域持有各不相同的意見(jiàn)。有部分學(xué)者認(rèn)為，《法律適用法》過(guò)度強(qiáng)調(diào)了法律適用的強(qiáng)制性，從而排除了意思自治原則的適用。雖然意思自治適用于遺囑繼承領(lǐng)域是當(dāng)今社會(huì)的主流趨勢(shì)。但《法律適用法》采取了保守的做法與態(tài)度。在與人的身份有關(guān)的法律問(wèn)題當(dāng)中，保守的適用與當(dāng)事人有密切聯(lián)系的屬人法。但我國(guó)在2011年實(shí)施的《法律適用法》中將意思自治規(guī)定為知指導(dǎo)涉外民事法律關(guān)系的一般原則，并在多個(gè)部分規(guī)定了法律關(guān)系領(lǐng)域適用自主選擇權(quán)。

綜上，我國(guó)《法律適用法》未明確規(guī)定可以適用立遺囑人選擇的法律，但將意思自治納入到我國(guó)涉外繼承領(lǐng)域符合時(shí)代的所需并且是毋庸置疑的。

2.遺囑效力不嚴(yán)謹(jǐn)

《法律適用法》第33條規(guī)定遺囑效力適用立遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的經(jīng)常居所地法或者國(guó)籍法。但現(xiàn)實(shí)生活中，如何認(rèn)識(shí)“遺囑效力”呢？具體來(lái)講，僅有合法的遺囑才有效力。合法的形式要件與實(shí)質(zhì)要件是遺囑必不可缺的?！斗蛇m用法》中第32條和第33條分別規(guī)定了遺囑方式和遺囑效力。盡管該法只是就涉外遺囑繼承法律適用的兩個(gè)方面作出了明確規(guī)定，但該法也表明了我國(guó)的國(guó)際私法在該領(lǐng)域的立法水平的努力與進(jìn)步，但二者違背了繼承法的一般常識(shí)，故此種簡(jiǎn)單的法律條文設(shè)計(jì)必然會(huì)給立法實(shí)踐帶來(lái)深深的困擾，并且不利于我國(guó)公各項(xiàng)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

三、我國(guó)涉外繼承法立法現(xiàn)狀

一方面《法律適用法》彌補(bǔ)了我國(guó)在涉外繼承領(lǐng)域的立法空白，同時(shí)也為現(xiàn)實(shí)生活中相關(guān)案件的處理提供了明確的法律依據(jù)，充分地保障了我國(guó)公民的合法的繼承權(quán)利；另一方面，它既反映了當(dāng)前時(shí)代我國(guó)最需要的立法趨勢(shì)，又符合當(dāng)今國(guó)際立法的新要求。在立法領(lǐng)域，與其他國(guó)家的比較，我們可以看到我們的不足和缺點(diǎn)，因此需要研究法學(xué)領(lǐng)域中先進(jìn)的國(guó)家制度，并結(jié)合中國(guó)的實(shí)際情況來(lái)學(xué)習(xí)，從而提高我們的法律制度。

四、我國(guó)涉外遺囑繼承法律制度及完善

1.明確規(guī)定遺囑能力的法律適用規(guī)則

遺囑能力是一種自然人的民事權(quán)利能力，世界各國(guó)均主張民事權(quán)利能力適用自然人的屬人法故，我們目前應(yīng)以司法解釋的形式對(duì)涉外遺囑能力的法律適用作出明確具體的規(guī)定。

2.明確規(guī)定遺囑解釋、遺囑的變更和撤銷(xiāo)的法律適用規(guī)則

無(wú)論是對(duì)遺囑的解釋?zhuān)€是遺囑的變更和撤銷(xiāo)，都將直接影響遺囑的效力和遺囑的最終執(zhí)行。為此，我國(guó)應(yīng)明確界定遺囑解釋、變更和撤銷(xiāo)的法律適用規(guī)則。在立法方式上也可以采取上述步驟的形式規(guī)定，通過(guò)司法解釋的形式明確規(guī)定。根據(jù)遺囑的解釋?zhuān)z囑的變更與撤銷(xiāo)、遺囑與遺囑的效力是相關(guān)的。

3.引入意思自治原則

此外，公約有條件地允許締約各方以明確的方式指定繼承協(xié)議適用的法律。法國(guó)、瑞士等國(guó)家引進(jìn)了遺囑繼承法律限制意思自治的原則，允許繼承法中選擇將當(dāng)事人，但其局限性是立遺囑人指定的準(zhǔn)據(jù)法，必須同該繼承關(guān)系有一定的聯(lián)系。因此，從國(guó)際公約的角度和有關(guān)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，有必要引用意思自治的原則，以使該原則在實(shí)踐中切實(shí)適用。因此，對(duì)于我國(guó)的立法，筆者認(rèn)為在原則適用的前提下應(yīng)進(jìn)行限制規(guī)定。

4.引入最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則的引入為順應(yīng)國(guó)際私法在涉外繼承領(lǐng)域中立法的發(fā)展趨勢(shì)，筆者認(rèn)為，我國(guó)立法可以增加規(guī)定的原則在涉外繼承的一般法律原則適用中。但由于最密切聯(lián)系原則，將涉及司法自由裁量權(quán)的問(wèn)題，因此，司法自由裁量權(quán)的濫用現(xiàn)象在司法實(shí)踐中很容易出現(xiàn)，因此，在引入該原則時(shí)，僅限于最密切聯(lián)系國(guó)家應(yīng)考慮的因素。此外，法官在實(shí)際案件的審理過(guò)程中，如果在選擇特定國(guó)家的法律時(shí)運(yùn)用到了最密切聯(lián)系原則，就必須做到在充分考慮立遺囑人意思表示的前提下，保障繼承人的合法權(quán)益。

五、結(jié)語(yǔ)

對(duì)涉外遺囑繼承的法律適用涉及許多復(fù)雜的法律問(wèn)題，不同國(guó)家之間的沖突非常激烈。繼承法的法律適用關(guān)系到我國(guó)公民的切身利益。新的法律，彌補(bǔ)了我國(guó)在這一領(lǐng)域的立法空白，完善相關(guān)立法。在涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定出現(xiàn)了許多漏洞，故無(wú)法滿(mǎn)足司法實(shí)踐的需要。與此同時(shí)，我們希望隨著時(shí)代的不斷發(fā)展和國(guó)際交往的進(jìn)一步深入，世界各國(guó)相應(yīng)的法律最終將達(dá)到統(tǒng)一適用的理想狀態(tài)。

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