（100081 中央財經(jīng)大學(xué) 北京）

摘 要：本文立足于我國現(xiàn)實(shí)情況，結(jié)合我國現(xiàn)階段有關(guān)信托制度的立法情況，通過介紹家族信托和股權(quán)信托的基本內(nèi)涵以及股權(quán)信托應(yīng)用于家族信托的優(yōu)勢 ，試圖將股權(quán)信托應(yīng)用于家族信托當(dāng)中，將股權(quán)信托作為家族信托進(jìn)行制度設(shè)計時可以選擇的方式之一，以期形成適合我國家族企業(yè)傳承需求的家族信托。

關(guān)鍵詞：股權(quán)信托；家族信托；資產(chǎn)管理

信托理念最早起源于英國，信托最早產(chǎn)生是為了規(guī)避英王有關(guān)限制教會勢力的法令，即個人向教會贈與土地須經(jīng)國王批準(zhǔn)，否則將予以沒收。而英國宗教徒為了規(guī)避這條法令，在生前立下遺囑將其財產(chǎn)、土地贈予非教會的第三方，而教會則擁有這份財產(chǎn)和土地的實(shí)際收益權(quán)。即所謂的用益權(quán)（use）制度。對于信托很難有一個全面的定義，但普遍認(rèn)可的一種觀點(diǎn)是：信托是一種約束為自己或者為他人的利益而管理其所占有的財產(chǎn)的衡平法上的義務(wù)，并且信托是一種圍繞著信托財產(chǎn)而在受托人與受益人之間的一種關(guān)系。后美國繼承了英國的信托制度，并將其廣泛應(yīng)用于商事領(lǐng)域中，且信托對象也從土地等不動產(chǎn)逐漸擴(kuò)展到了證券、股份等動產(chǎn)，表決權(quán)信托（voting trust）也在美國逐漸發(fā)展起來。對于表決權(quán)信托并沒有一個統(tǒng)一的概念，布萊克詞典、學(xué)者們紛紛對其作出定義。美國學(xué)者約翰·安東里維特對表決權(quán)信托所做的定義為：“按照表決權(quán)契約的規(guī)定，幾個股東以信托的形式將自己手中的股份集中起委托給一個或幾個受托人，由受托人在董事的選舉事宜上行使表決權(quán)，從而達(dá)到對公司經(jīng)營管理事務(wù)的控制權(quán)?！焙髞硇磐兄贫炔粩噙M(jìn)行發(fā)展，一方面，股權(quán)信托在表決權(quán)信托基礎(chǔ)上發(fā)展起來；另一方面，為了更好地傳承財產(chǎn)和規(guī)避巨額的財產(chǎn)稅家族信托也越來越受到重視。

筆者認(rèn)為，相關(guān)信托制度都是衡平法中法官造法的產(chǎn)物，信托制度本身就很難進(jìn)行全面定義，由信托制度為基礎(chǔ)發(fā)展起來的如表決權(quán)信托和股權(quán)信托等更加難以全面定義，故可以根據(jù)各類信托財產(chǎn)的標(biāo)的物不同作為區(qū)分各類信托的標(biāo)準(zhǔn)之一。例如，以股權(quán)為標(biāo)的物的信托為股權(quán)信托，以財產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的物的信托為財產(chǎn)信托等等。這種區(qū)分既可以不必過分要求定義表達(dá)的周延性，又方便實(shí)踐應(yīng)用。

一、家族信托與股權(quán)信托的基本理論

（一）家族信托概述

1.家族信托概要

自改革開放以來，我國涌現(xiàn)出了家族企業(yè)，很多企業(yè)在第一代領(lǐng)導(dǎo)人的帶領(lǐng)下取得了很大的成功，近年來正是很多家族企業(yè)面臨選擇第二代甚至第三代企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的關(guān)鍵時刻。家族企業(yè)的最大優(yōu)勢和最大劣勢都在于其具有家族性的特點(diǎn)。該特點(diǎn)可以使得企業(yè)在初期凝聚人心、積聚力量，企業(yè)成員之間有信任的基礎(chǔ)，但是當(dāng)家族企業(yè)逐漸形成規(guī)模，卻很難突破家族管理模式和固有思想對。家族企業(yè)如更好的進(jìn)行代際傳承便是家族企業(yè)需要面臨的重要問題之一。

由于我國固有的傳統(tǒng)思想，家族企業(yè)的創(chuàng)始人一般都傾向于講家族企業(yè)傳承給下一代，但是并非每個繼承人都熱衷于此，抑或在有多位繼承人時如何對權(quán)利進(jìn)行分配等等都是家族企業(yè)在傳承時會遇到的問題。近些年很多家族企業(yè)都紛紛設(shè)立信托來解決上述問題，但由于我國大陸沒有規(guī)范的家族信托制度，很多人都紛紛選擇在香港、開曼等地設(shè)立信托，如SOHO中國選擇在開曼群島設(shè)立信托。筆者認(rèn)為，在我國現(xiàn)狀下，應(yīng)建立起規(guī)范的家族信托制度，以解決上述問題。

家族信托是家族可以更好地進(jìn)行代際傳承的方式之一，在家族財富傳承方面具有巨大優(yōu)勢，使得財富傳承更加多元化的同時能夠?qū)崿F(xiàn)財產(chǎn)隔離，并可以進(jìn)行合理避稅，跨代信托和家族企業(yè)傳承可以穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)，防止無謂的股權(quán)分散。很多家族通過家族信托的方式傳承家族企業(yè)近百年。

2.我國家族信托現(xiàn)狀

我國《信托法》規(guī)定，信托是指委托人基于對受托人的信任，與受托人簽訂信托合同，將其財產(chǎn)所有權(quán)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義管理信托財產(chǎn)，并在指定情況下由受益人獲得收益。在經(jīng)歷了多年的發(fā)展和調(diào)整后，信托公司的業(yè)務(wù)重心已不僅局限于“融資平臺”，而且逐漸拓展“受人之托，代人理財”的資產(chǎn)管理這一方面的業(yè)務(wù)。

我國首單具有家族信托屬性的單一資金信托是2013 年一月初平安信托設(shè)計的鴻承世家信托計劃。該信托計劃中貨幣資金五千萬元，信托期限為50年，雙方約定將共同管理信托財產(chǎn)，并按照合同約定在期限內(nèi)分配收益給委托人家族成員。該項計劃雖然具有家族信托屬性，但并非真正意義上的家族信托，但這也為我們展現(xiàn)了未來的趨勢，家族信托的需求在我們國內(nèi)已經(jīng)開始，在將來會需要更多的產(chǎn)品設(shè)計去滿足這些需求，對家族信托產(chǎn)品設(shè)計的完善也是勢在必行。

（二）股權(quán)信托相關(guān)問題分析

股權(quán)信托是公司法與信托法的結(jié)合，是將信托機(jī)制的創(chuàng)新，是信托的類型之一。信托的精髓在于“雙重所有權(quán)”的設(shè)計。理解股權(quán)信托的關(guān)鍵亦是“雙重所有權(quán)”。股權(quán)信托設(shè)立以后，作為信托財產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)移至受托人名下，對于除信托當(dāng)事人以外的第三人，受托人有權(quán)以股東的身份進(jìn)行對抗，受托人成為信托股權(quán)的名義所有權(quán)人。但股權(quán)信托的收益歸屬于受益人，為保障受益人的權(quán)益，股權(quán)信托的當(dāng)事人通常會在其信托協(xié)議中約定，未經(jīng)受益人的同意，受托人不得擅自將受托股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或?yàn)槠渌幏中袨?。因此，受益人才是股?quán)的實(shí)質(zhì)所有權(quán)人。股權(quán)信托既實(shí)現(xiàn)了股東名義所有權(quán)與實(shí)質(zhì)所有權(quán)的分離，又實(shí)現(xiàn)了股東自益權(quán)與共益權(quán)的分離。

股權(quán)信托屬于信托的一種，具有信托的基本屬性的同時也有自身的特點(diǎn)。如托財產(chǎn)為股權(quán)、依股權(quán)信托合同或協(xié)議的約定進(jìn)行以及股權(quán)信托具有不可撤銷性。這些特點(diǎn)也使得股權(quán)信托具有自身獨(dú)特的優(yōu)勢，主要體現(xiàn)在解決了傳統(tǒng)代持股在法律上主體資格難以確定的問題；依托于資金雄厚的信托公司，能夠有效避免道德風(fēng)險，在保障受托人的權(quán)益和解決資金短缺問題兩方面都能有效發(fā)揮作用；利于解決股份糾紛相關(guān)問題以及保障公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，優(yōu)化公司的法人治理結(jié)構(gòu)。

在有關(guān)新鴻基地產(chǎn)控制權(quán)糾紛的事件中，我們能夠看到將股權(quán)信托引入到家族信托當(dāng)中具有相當(dāng)?shù)目尚行?，主要?yōu)勢在于可以有效防止家族成員對家族企業(yè)控制權(quán)的流失、減少家族成員有關(guān)管理權(quán)的糾紛。在郭得勝時期、郭炳湘時期和后來的郭炳江郭炳聯(lián)時期，即使在自然人之間產(chǎn)生分歧和糾紛時，公司的最終控制權(quán)和管理權(quán)始終是高度集中的，大權(quán)從來不曾旁落。

二、我國股權(quán)信托在家族信托資產(chǎn)管理中應(yīng)用的理論研究及其完善

由上述可知，股權(quán)信托和家族信托都具有一定的優(yōu)勢和不足，將股權(quán)信托應(yīng)用于家族信托的優(yōu)勢在股權(quán)穩(wěn)定性、股權(quán)控制力以及合理進(jìn)行利益的分配方面具有無法比擬的優(yōu)勢，如果將其應(yīng)用到我國家族信托制度的建立以及對于家族企業(yè)財富的傳承中將會有良好的作用。

（一）信托雙重所有權(quán)的屬性對大陸法系一物一權(quán)制度的挑戰(zhàn)

我國作為大陸法系國家，在物權(quán)法領(lǐng)域堅持的是一物一權(quán)主義，并將其視為物權(quán)法的基本原則之一，即“一是指在一個物上只能成立一個所有權(quán)，因此物的一部分不能成立所有權(quán)；二是指一個所有權(quán)的客體，只能是一物，因此數(shù)個物不能成立一所有權(quán)?！倍从谟⒚婪ㄏ殿~的信托制度則是一個雙重所有權(quán)的制度，所以其雙重所有權(quán)制度與我國物權(quán)法基本原則的一物一權(quán)主義的沖突性是將其引入到我國的一大障礙所在。如上所述，信托制度的優(yōu)勢是其他制度無法替代，故我國現(xiàn)階段多以“委托代理關(guān)系”對其進(jìn)行解釋，但該解釋的弊端在于無法使得信托制度真正發(fā)揮其功能。所以，筆者認(rèn)為，我們或許可以借鑒對共同所有權(quán)理解對信托的雙重所有權(quán)進(jìn)行合理的解釋。

大陸法系傳統(tǒng)民法理論認(rèn)為，所有權(quán)可以從質(zhì)和量上加以分割。當(dāng)所有權(quán)的部分權(quán)能與所有權(quán)分離而由非所有人享有時，為所有權(quán)的“質(zhì)”的分割；而當(dāng)同一財產(chǎn)由兩個或兩個以上的復(fù)數(shù)之人共同享有所有權(quán)時，則為所有權(quán)的“量”的分割。質(zhì)的分割如日耳曼法上的“上級所有權(quán)”與“下級所有權(quán)”，二者并存于同一塊土地上，并可以分別自由讓與與繼承，而無從屬關(guān)系。筆者認(rèn)為，這種所有權(quán)的質(zhì)的分割一方面帶有濃厚的封建色彩，與近代對標(biāo)的物全面支配的所有權(quán)制度并不相容，另一方面，在家族信托中，受托人雖然對處理信托財產(chǎn)有較大自由，但是也不能完全不受委托人和受益人的限制，否則委托人和受益人的利益難以得到保護(hù)。故筆者認(rèn)為對所有權(quán)質(zhì)的分割對解釋信托制度如何與大陸法系一物一權(quán)相融合并不合適。筆者認(rèn)為或許可以借鑒對共同所有權(quán)理解對信托的雙重所有權(quán)進(jìn)行合理的解釋，即對所有權(quán)時從“量”上進(jìn)行的分割。

共同所有權(quán)的場合，一物上雖然存在兩個以上的所有人，但各所有人的所有權(quán)按照一定的比例相互限制，其總和構(gòu)成一個所有權(quán)，所以仍然符合“一物一權(quán)主義”之原則?！肮灿小奔词菍λ袡?quán)進(jìn)行“量”的分割而形成的制度。在共有關(guān)系中，筆者傾向于將信托制度中的所有權(quán)解釋為共同共有，相較于按份共有制度，共同共有的權(quán)利及于共有的全部而非僅限于某一部分；且不得請求分割共有物，除非共有基礎(chǔ)喪失或有重大理由確需分割共有物；并且由于共同共有的存在通常具有共同的目的，故一般而言，共同共有關(guān)系的存續(xù)期間較長。但是需要解決的問題有兩個：一是信托制度的這種共同共有存在的前提即共同關(guān)系為何？二是，共有物管理上，除法律另有規(guī)定或合同另有約定外對共有物的管理應(yīng)獲得全體共有人同意。對于第二個問題，通過合同約定比較容易解決，下面重點(diǎn)論述第一個問題。

共同共有中的共同關(guān)系，指兩個或兩個以上的人因共同目的而結(jié)合，成為共同共有基礎(chǔ)的法律關(guān)系。因此，共同共有通常只存在于婚姻家庭領(lǐng)域內(nèi)和具有一定親屬關(guān)系的自然人之間，超出這一領(lǐng)域的共有因各共有人間多不存在共有關(guān)系而為按份共有。雖然一般共同共有系夫妻共有財產(chǎn)或家庭共有財產(chǎn)，即一般以一定親屬關(guān)系為基礎(chǔ)而形成共有，但是合伙共同共有也是存在的，因合伙合同的締結(jié)，在合伙人之間產(chǎn)生合伙關(guān)系。合伙不產(chǎn)生獨(dú)立人格，其財產(chǎn)由全體合伙人共同共有，由合伙所產(chǎn)生的債務(wù)由全體合伙人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。我國《物權(quán)法》第103條規(guī)定：“共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有”。由此可以看出，共同共有是可以通過約定而設(shè)立的。因此筆者認(rèn)為完全可以將信托制度中的雙重所有權(quán)解釋為對所有權(quán)的“量”的劃分，即共同共有，以讓其與大陸法系物權(quán)法的基本原則“一物一權(quán)主義”不再存在根本性沖突從而使得信托制度能夠發(fā)揮其魅力、更好更全面的在我國得到應(yīng)用。

（二）我國相關(guān)法律中有關(guān)障礙的突破

《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）第十四條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為?！薄吨袊y監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》在總體要求中明確提出，信托公司的功能定位是“受人之托、代人理財”，并在第三部分探索轉(zhuǎn)型發(fā)展方向中提到了發(fā)展股權(quán)投資、探索家族財富管理等內(nèi)容。根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定可以看出法律法規(guī)規(guī)定的比較籠統(tǒng)，例如在信托財產(chǎn)界定方面主要要求是合法財產(chǎn)，包括“合法取得的財產(chǎn)性權(quán)利”；依法要求登記的需要登記，否則信托不發(fā)生法律效力；明確了信托財產(chǎn)與委托人和受托人財產(chǎn)隔離制度。雖然并沒有更細(xì)化的規(guī)則，但由上述相關(guān)規(guī)定我們可以看出銀監(jiān)會已經(jīng)意識到我國市場的變化與需求，并不限制股權(quán)信托的發(fā)展，對家族信托更是持支持態(tài)度。但一些規(guī)定對家族信托的發(fā)展還是有一些不利影響。例如《信托法》第十條有關(guān)登記生效制度不符合家族信托財產(chǎn)私密性的要求。很多家族并不希望對外公開自己家族財產(chǎn)，如果強(qiáng)制要求其登記則對將很多家族信托設(shè)立需求的人排除在外。故筆者認(rèn)為，將登記生效變更為登記對抗，并且登記所需要公示的財產(chǎn)狀況不應(yīng)過于詳細(xì)，要考慮到委托人對于家族信托私密性的要求。

我國《信托法》在公益信托一章中提到，公益信托應(yīng)設(shè)立信托監(jiān)察人。信托監(jiān)察人有權(quán)以自己的名義，為維護(hù)受益人的利益，提起訴訟或者實(shí)施其他法律行為。我認(rèn)為可以將該制度引入家族信托，信托在我國的定位是“受人之托，代人理財”，是一種類似委托代理關(guān)系的制度，而如果股權(quán)信托應(yīng)用于家族信托中，受托人的權(quán)利將會擴(kuò)大，如若委托人離世、受托人對于家族企業(yè)經(jīng)營不甚熟悉，則受托人權(quán)利極易膨脹，但如果有監(jiān)察人對出于維護(hù)受益人利益的角度對受托人的權(quán)利進(jìn)行有效的制衡，則會有效避免受托人侵害受益人的利益。

綜上所述，將股權(quán)信托引入到家族信托當(dāng)中具有相當(dāng)?shù)目尚行砸约艾F(xiàn)實(shí)意義，在我國信托業(yè)發(fā)展商勢頭迅猛、我國高凈值人群日益增多以及不斷傳來即將征收遺產(chǎn)稅消息的今天，積極探索適合我國情的家族信托模式，以期在實(shí)踐中成功應(yīng)用后為我國相關(guān)立法提供實(shí)踐依據(jù)，從而使得家族信托能夠更規(guī)范的進(jìn)行發(fā)展。

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[8]《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》：明確信托公司“受人之托、代人理財”的功能定位，培育“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的信托文化，推動信托公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型發(fā)展，回歸本業(yè)，將信托公司打造成服務(wù)投資者、服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、服務(wù)民生的專業(yè)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。

[9]《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》：推動業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型。改造信貸類集合資金信托業(yè)務(wù)模式，研究推出債權(quán)型信托直接融資工具。大力發(fā)展真正的股權(quán)投資，支持符合條件的信托公司設(shè)立直接投資專業(yè)子公司。鼓勵開展并購業(yè)務(wù)，積極參與企業(yè)并購重組，推動產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型。積極發(fā)展資產(chǎn)管理等收費(fèi)型業(yè)務(wù)，鼓勵開展信貸資產(chǎn)證券化和企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，提高資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的附加值。探索家族財富管理，為客戶量身定制資產(chǎn)管理方案。完善公益信托制度，大力發(fā)展公益信托，推動信托公司履行社會責(zé)任。

[10]《信托法》第十條：設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力。

作者簡介：

關(guān)淼，中央財經(jīng)大學(xué)，2014級法律碩士（法學(xué)）。