摘 要：《民法總則》第四章規(guī)定了“非法人組織”，確認(rèn)個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等為非法人組織，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法能夠以自己的名義從事民事活動，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是并列于自然人和法人的第三類民事主體。確認(rèn)非法人組織是獨(dú)立民事主體的主要根據(jù)，一是反映了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求；二是反映了民事主體制度從一元到多元的市民社會發(fā)展規(guī)律；三是符合市民社會對民事主體的客觀要求；四是吸納了我國40年來的民事立法、司法經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果。面對非法人組織存在于市場經(jīng)濟(jì)社會、適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和其不可替代的客觀事實(shí)，《民法總則》確認(rèn)非法人組織為民事主體，將使其在我國市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮更廣泛的作用。

關(guān)鍵詞：《民法總則》；非法人組織；民事主體

作者簡介：楊立新，男，天津大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，教育部人文社會科學(xué)重點(diǎn)研究基地中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任，從事民商法學(xué)理論和實(shí)務(wù)研究。

基金項(xiàng)目：教育部人文社會科學(xué)重點(diǎn)研究基地重大科研項(xiàng)目“編纂我國民法典的重大問題研究”，項(xiàng)目編號：15JJD820009

中圖分類號：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1000-7504（2017）03-0067-09

《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）于2017年3月15日通過，并于2017年10月1日正式實(shí)施，這標(biāo)志著我國民法典編纂的第一步工作已經(jīng)完成。與《中華人民共和國民法通則》不同，《民法總則》在規(guī)定民事主體制度中，沒有采納《民法通則》只規(guī)定公民（自然人）和法人的民事主體二分法，而是采用了自然人、法人和非法人組織的三分法。這是一個別有新意的立法舉措?！睹穹倓t》除了在第102條規(guī)定了非法人組織的定義和類型之外，還在第103至108條對非法人組織的一般規(guī)則做出了規(guī)定。本文對非法人組織的有關(guān)問題展開討論，以求準(zhǔn)確闡釋有關(guān)非法人組織的法律規(guī)定，確保在司法實(shí)踐中得以正確適用。

一、非法人組織概念的提出與科學(xué)界定

（一）非法人組織概念的提出

《民法總則》第四章提出了一個新的概念，即“非法人組織”。這個概念在以前的民法單行法中從來沒有使用過。提出非法人組織這個概念的立法和理論基礎(chǔ)究竟是什么，特別值得探討。

《民法通則》并沒有規(guī)定其他組織的概念，沒有將其作為民事主體，只是《民事訴訟法》規(guī)定“其他組織”作為民事訴訟主體?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第52條規(guī)定：“民事訴訟法第48條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。”

1999年3月15日通過的《合同法》第2條，規(guī)定了“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的內(nèi)容，明確規(guī)定其他組織是合同主體。這樣，其他組織就從訴訟法的訴訟主體走到實(shí)體法中，成為合同法的民事主體。這樣就形成了一個立法矛盾，即《民法通則》沒有規(guī)定其他組織是民事主體，而《合同法》卻規(guī)定其他組織是合同的主體，那么，其他組織在民法中的地位應(yīng)當(dāng)如何界定，就成了一個問題。

這個問題同樣擺在《民法總則》的立法面前，那就是如何確定其他組織在民法中的地位。

在我國大陸，學(xué)者對其他組織也稱為非法人團(tuán)體1、無權(quán)利能力社團(tuán)2、其他非法人組織3等，按照我國《民事訴訟法》和《合同法》的規(guī)定，直接稱之為其他組織。4 事實(shí)上，這些概念并沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，只是其他組織這個概念在其他法域立法例上較為少見而已。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，非法人團(tuán)體、無權(quán)利能力社團(tuán)、其他非法人組織的概念，都比其他組織的概念要準(zhǔn)確。特別是由于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新的企業(yè)形態(tài)和非企業(yè)組織，既不同于法人，也不同于自然人，采納非法人團(tuán)體或者無權(quán)利能力社團(tuán)的概念，將各種實(shí)際存在的社會組織涵括進(jìn)來，通過承認(rèn)非法人團(tuán)體或者無權(quán)利能力社團(tuán)的民事主體地位，為第三類民事主體的發(fā)展提供制度空間，是完全必要的。

在制定《民法總則》時(shí)，有學(xué)者主張規(guī)定其他組織作為民事主體5，有學(xué)者主張不能規(guī)定其他組織做為民事主體，而參照《德國民法典》規(guī)定非法人團(tuán)體的做法，把非法人團(tuán)體作為民事主體。6

立法者制定《民法總則》采納了非法人組織的概念。這個概念也有人使用過。屈茂輝教授在他主編的《中國民法》中就使用了非法人組織的概念，并且把它界定為不具有法人資格，但是可以以自己的名義從事民事活動的組織。[1]（P104）劉凱湘教授、蘇號朋教授等也都使用這個概念。7《民法總則》使用非法人組織這個概念，大體上采納的就是這種意見。在立法過程中，學(xué)者在私下有一個說法，是說非法人組織其實(shí)仍然是其他組織，使用非法人組織這個概念，就是為了避免其他組織概念的隨意性和通俗化，不是法言法語，因而使其更具有法律概念的特點(diǎn)。

應(yīng)當(dāng)特別重視的是，《民法總則》不僅規(guī)定非法人組織這個概念，而且還單設(shè)一章，對非法人組織做出專門規(guī)定。這說明，《民法總則》已經(jīng)改變了《民法通則》對民事主體“兩分法”的傳統(tǒng)做法，采用了“三分法”立場，即民事主體包括自然人、法人和非法人組織。這是我國民事主體制度的一個重大改革。

（二）非法人組織概念的界定

對于非法人組織的概念盡管在學(xué)理上有很多種不同的定義，但是《民法總則》第102條第1款給出了非法人組織的概念，即：“非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。”《民法總則》對非法人組織的概念做出界定，是因?yàn)檫@是立法機(jī)關(guān)第一次使用的法律概念，必須給予準(zhǔn)確的法律界定。

對于非法人組織概念的特征，有學(xué)者認(rèn)為：第一，非法人組織是不同于自然人個人的社會組織；第二，非法人組織是不具備法人資格的社會組織；第三，非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。[2]筆者認(rèn)為非法人組織的概念具有以下幾個鮮明的法律特征。

第一，非法人組織是不同于法人的社會組織。對于非法人組織的定位，《民法總則》規(guī)定為“組織”。非法人組織不是臨時(shí)的、松散的機(jī)構(gòu)，而是設(shè)有自己的代表人或者管理人，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和組織規(guī)則，具有穩(wěn)定性的社會組織。非法人組織應(yīng)當(dāng)是人合性組織，而非資合性組織，與法人一樣，要有自己的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，且該財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)須由非法人組織獨(dú)立支配。同時(shí)，非法人組織須設(shè)置代表人或者管理人，由代表人或者管理人代表非法人組織實(shí)施法律行為。代表人或者管理人不像法人那樣設(shè)置為法定代表人，而僅僅是代表人或者管理人，不必嚴(yán)格按照法律規(guī)定的組織形式要求。在這些方面，非法人組織盡管也是穩(wěn)定的社會組織，但與對法人的要求是不同的。

第二，非法人組織有自己獨(dú)立的名義。非法人組織須有自己獨(dú)立的名義，應(yīng)當(dāng)有自己的名稱，并且以自己的獨(dú)立名義進(jìn)行民事活動。這是非法人組織區(qū)別于自然人以及與依據(jù)合同成立的個人合伙的顯著標(biāo)志。盡管個人合伙也是一種社會組織，但其具有臨時(shí)性和松散性的特點(diǎn)，不能以自己的名義獨(dú)立地對外進(jìn)行民事活動，只能以合伙人的名義進(jìn)行。非法人組織以自己的名義獨(dú)立地對外進(jìn)行民事活動，就表明它既區(qū)別于自然人，也區(qū)別于個人合伙。如果不以非法人組織的名義對外進(jìn)行民事活動，也就沒有必要把非法人組織定性為民事主體。

第三，非法人組織有自己特定的民事活動目的。非法人組織作為一種穩(wěn)定的社會組織，與法人一樣須有自己的成立目的，例如是進(jìn)行經(jīng)營活動，還是發(fā)展教育、科學(xué)、宗教或慈善事業(yè)。非法人組織的這些成立目的，盡管都是進(jìn)行民事活動，但是性質(zhì)有所不同，有的非法人組織的成立目的是進(jìn)行經(jīng)營活動，以營利為目的；也有的非法人組織的成立目的并不是進(jìn)行經(jīng)營活動，而是進(jìn)行非營利活動。在這一點(diǎn)上，非法人組織與法人基本相同。

第四，非法人組織是獨(dú)立的民事主體?！睹穹倓t》規(guī)定非法人組織是強(qiáng)調(diào)它的獨(dú)立民事主體地位。凡是符合《民法總則》第102條第1款規(guī)定的非法人組織的概念要求的，就是獨(dú)立的民事主體，具有獨(dú)立的民法地位，能夠以自己的名義獨(dú)立地實(shí)施民事法律行為，參與民事活動，實(shí)現(xiàn)自己的設(shè)立目的。

（三）非法人組織的范圍

對于非法人組織的范圍，《民法總則》第102條第2款規(guī)定：“非法人組織包括個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等?！卑凑者@一規(guī)定，非法人組織包括個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)以及其他組織四種形式。

1. 個人獨(dú)資企業(yè)

按照《個人獨(dú)資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)是指依照本法規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。對于個人獨(dú)資企業(yè)，以往認(rèn)定其為不具有法人資格的商個人，不具有獨(dú)立的民事主體地位。[3]《民法總則》確認(rèn)個人獨(dú)資企業(yè)為非法人組織，具有獨(dú)立的民事主體資格，是非法人組織的重要類型。

2. 合伙企業(yè)

合伙企業(yè)包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。依據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條第2款規(guī)定，普通合伙企業(yè)是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的組織。依據(jù)該條第3款規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)，其中由普通合伙人負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而有限合伙人通常不負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，僅以其認(rèn)繳的出資額為限，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。[4]

3. 不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)

不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，是《民法總則》新規(guī)定的一個概念，這種專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)際上就是特殊的普通合伙企業(yè)，是指以利用專門知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)為目的，并依法承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)，主要是指律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等提供專業(yè)服務(wù)的企業(yè)，提供更具靈活性的候選企業(yè)組織形式。[5]（P374）不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)原本就是《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的特殊的普通合伙企業(yè)，其性質(zhì)是合伙企業(yè)，《民法總則》將其獨(dú)立規(guī)定為與個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)并列的一類非法人組織，具有獨(dú)立的民事主體地位。這對于更好地發(fā)揮專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)在市場經(jīng)濟(jì)中的作用，拓展經(jīng)營范圍，為社會提供更多更好的專業(yè)服務(wù)，提供了新的法律保障。

4. 其他非法人組織

《民法總則》第102條第2款在列舉個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的后邊，還有一個“等”字，這里包括的就是其他非法人組織。例如，依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)以及經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)，符合《民法總則》關(guān)于非法人組織條件的要求的，都應(yīng)該成為《民法總則》第102條第2款規(guī)定的“等”里面包含的其他非法人組織，享有民事權(quán)利能力，具有民事行為能力，成為民法中的第三類民事主體。除此之外，那些原來使用其他組織名義的法人分支機(jī)構(gòu)等，并不包括在非法人組織的其他組織概念之中。

二、《民法總則》規(guī)定非法人組織為獨(dú)立民事主體的主要根據(jù)

《民法總則》在規(guī)定自然人、法人之后以專章規(guī)定非法人組織，從法典上確認(rèn)非法人組織是與自然人、法人并列的另一類民事主體，不僅使民事法律的規(guī)定相互協(xié)調(diào)，順應(yīng)了社會需求，也代表了現(xiàn)代民法主體制度的發(fā)展方向，是我國民事立法和民法理論發(fā)展的新成果。[2]這樣的概括是正確的。如何從民法理論上進(jìn)一步闡釋《民法總則》規(guī)定的非法人組織的民事主體地位的理論根據(jù)，筆者再做以下論述。

首先，《民法總則》規(guī)定非法人組織具有獨(dú)立的民事主體地位，反映了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。法律作為社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反映，應(yīng)當(dāng)客觀地反映經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展規(guī)律，使之適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，同時(shí)也使法律在經(jīng)濟(jì)社會中具有生命力。獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)及其他組織，在我國經(jīng)濟(jì)社會中普遍存在，并且不斷發(fā)展壯大，在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮越來越大的作用?！睹穹倓t》正視非法人組織在我國的存在，并且順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的這一客觀現(xiàn)實(shí)，賦予非法人組織以民事主體的獨(dú)立地位，使之成為獨(dú)立于自然人、法人以外的第三民事主體，有助于加強(qiáng)對非法人組織的管理，有利于加速交易發(fā)展、活躍市場經(jīng)濟(jì)，使非法人組織能以自己的名義獨(dú)立地參與市場經(jīng)濟(jì)活動，有利于調(diào)動和保護(hù)非法人組織的設(shè)立人、投資人發(fā)展經(jīng)濟(jì)的積極性和合法權(quán)益。

其次，《民法總則》規(guī)定非法人組織具有獨(dú)立的民事主體地位，反映的是民事主體制度從一元到多元的市民社會發(fā)展規(guī)律?？v觀民法發(fā)展歷史，存在著市民社會主體由單一到多元的發(fā)展規(guī)律。自近代民法法典規(guī)定民事主體制度以來，民事主體制度處于從一元到多元的發(fā)展?fàn)顩r。1804年的《法國民法典》只規(guī)定了自然人是民事主體，民事主體就是一元結(jié)構(gòu)。1900年的《德國民法典》就不僅承認(rèn)自然人是民事主體，而且根據(jù)資本主義發(fā)展的經(jīng)濟(jì)狀況，承認(rèn)法人也是民事主體，順應(yīng)了市場需求，讓法人在市場經(jīng)濟(jì)中能夠發(fā)揮更大作用。1978年，《法國民法典》修訂，承認(rèn)除了有限合伙之外的民事合伙具有獨(dú)立的民事主體地位，進(jìn)一步擴(kuò)大了民事主體的范圍。所有這些體現(xiàn)的，就是近現(xiàn)代社會民事主體制度的發(fā)展規(guī)律。30年前制定《民法通則》時(shí)，我國正處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，對民事主體采取二元劃分，只承認(rèn)公民（自然人）和法人是民事主體；到1999年制定《合同法》，為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需求，就把其他組織規(guī)定為合同主體?！睹穹倓t》根據(jù)我國現(xiàn)實(shí)情況，進(jìn)一步把非法人組織規(guī)定為獨(dú)立的民事主體，適應(yīng)了時(shí)代發(fā)展的要求，體現(xiàn)了民事主體發(fā)展的規(guī)律，是非常重要的立法決策。

再次，《民法總則》規(guī)定非法人組織具有獨(dú)立的民事主體地位，符合市民社會對民事主體的客觀要求。判斷一個社會組織或者經(jīng)濟(jì)實(shí)體是民事主體的標(biāo)準(zhǔn)，一是對外作為一個整體存在，能以自己的名義與第三人產(chǎn)生法律關(guān)系；二是擁有與個人財(cái)產(chǎn)相區(qū)別的獨(dú)立的或共同的財(cái)產(chǎn)，存在與個人利益相區(qū)別的整體利益或共同利益；三是能依法以自己的名義起訴、應(yīng)訴。凡是具備這三個條件的社會組織，在與第三人法律關(guān)系、內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系、民事訴訟關(guān)系這三個方面，都能獨(dú)立地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，就在實(shí)體法和程序法上獲得了完整的民事主體的法律地位?！睹穹倓t》第102條第2款規(guī)定的個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，都具備了上述三個條件，確認(rèn)其具有獨(dú)立的民事主體地位，完全符合市民社會對民事主體地位的客觀要求。

最后，《民法總則》規(guī)定非法人組織具有獨(dú)立民事主體地位，是吸納了我國40年的民事立法、司法經(jīng)驗(yàn)和理論研究的成果。在立法方面，最重要的實(shí)踐是《合同法》對其他組織主體地位的規(guī)定，近20年來，其他組織中的絕大部分都在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中經(jīng)受了考驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)了其在市民社會中的主體功能。立法機(jī)關(guān)還制定了《獨(dú)資企業(yè)法》《合伙企業(yè)法》等法律，確認(rèn)了它們在市場經(jīng)濟(jì)中的地位和作用。在司法實(shí)踐中，最高人民法院首先是在《民事訴訟法》的司法解釋中對其他組織進(jìn)行界定，其后又總結(jié)了《合同法》關(guān)于其他組織的規(guī)定在司法適用中的運(yùn)用，取得了豐富的經(jīng)驗(yàn)。事實(shí)上，《民法通則》將合伙規(guī)定在民事主體這一部分中，就已經(jīng)正視了合伙等其他組織存在的現(xiàn)實(shí)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。嗣后，對于起有字號的合伙，最高人民法院司法解釋認(rèn)為“在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力”1，這是將合伙作為民事訴訟主體對待的一個依據(jù)。在民法理論研究中，原本不承認(rèn)合伙等其他組織的獨(dú)立民事主體地位，將其歸入自然人，認(rèn)為他們“只是主體間聯(lián)合的一種形式”，其基本性質(zhì)仍屬于自然人。2這種對合伙等其他組織概念的認(rèn)識，只看到了對合伙人、投資人有拘束力的內(nèi)部關(guān)系這一方面，忽視了全體合伙人、投資人作為整體與第三人產(chǎn)生法律關(guān)系的外部形式即經(jīng)濟(jì)實(shí)體這一方面；只看到了合伙人、投資人是由自然人組成的這一事實(shí)，抹殺了其他組織與自然人的本質(zhì)區(qū)別；只看到利益分享的這一事實(shí)，忽略了財(cái)產(chǎn)為合伙人共有或者企業(yè)主獨(dú)有的所有權(quán)形式。也有人將其他組織歸入法人主體范圍，或者稱為“準(zhǔn)法人”，認(rèn)為法人與合伙“這種區(qū)別正在逐漸消失，合伙與法人的界限越來越模糊”[3]。但是更多的學(xué)者認(rèn)為，合伙等其他組織不同于法人，它們之間的本質(zhì)區(qū)別十分明顯。如果將合伙等其他組織作為法人或準(zhǔn)法人看待，就會在實(shí)體法和程序法上忽視了這種經(jīng)濟(jì)組織的法律特征，會損害其合法權(quán)益。立法者確認(rèn)，非法人組織之所以能夠經(jīng)久不衰，在于它順應(yīng)了商品生產(chǎn)者由獨(dú)資經(jīng)營走向聯(lián)合經(jīng)營的必然趨勢，反映了有史以來的各種不同形態(tài)的經(jīng)濟(jì)社會共有的這種社會關(guān)系。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其他組織的形式越來越多，內(nèi)容越來越豐富，范圍越來越廣泛，在市場經(jīng)濟(jì)社會有長期存在的基礎(chǔ)和條件，因此才在《民法總則》專設(shè)一章，規(guī)定非法人組織是獨(dú)立的民事主體，與自然人、法人構(gòu)成三位一體的我國民事主體制度體系。

展望整個民法的發(fā)展歷史，可以清楚地看到，民法作為調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展，隨著市場經(jīng)濟(jì)的完善而不斷完善自己的民事主體制度。幾百年以前，當(dāng)法人出現(xiàn)在商品經(jīng)濟(jì)社會中的時(shí)候，法律并沒有立即承認(rèn)它，各種法律學(xué)說中否定法人主體地位的也大有人在。隨著歷史的推移，適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的法人民事主體制度終于在世界范圍內(nèi)得到了普遍承認(rèn)，法人存在的客觀事實(shí)終于戰(zhàn)勝了“法人擬制”說和“法人否定”說。面對非法人組織存在于市場經(jīng)濟(jì)社會、適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和其不可替代的客觀事實(shí)，我們可以滿懷信心地說，非法人組織作為獨(dú)立于自然人、法人之外的第三民事主體，將在我國市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮更廣泛的作用。

三、《民法總則》對非法人組織的具體規(guī)定

（一）非法人組織的設(shè)立

《民法總則》第103條規(guī)定：“非法人組織應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定登記。設(shè)立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定?！边@是對非法人組織設(shè)立的要求。

對于非法人組織的設(shè)立是否有特別的要求，在《民法總則》立法過程中是有爭論的。有人認(rèn)為，非法人組織其實(shí)就是其他組織的另一種說法，既然原來法律對其他組織沒有規(guī)定設(shè)立的具體要求，那么對非法人組織的設(shè)立也不應(yīng)當(dāng)規(guī)定特別的要求。但是更多的人認(rèn)為，非法人組織與《民事訴訟法》和《合同法》規(guī)定的其他組織不同，因?yàn)椤睹穹倓t》規(guī)定非法人組織是獨(dú)立的民事主體，既然如此，就必須對非法人組織的設(shè)立規(guī)定比較嚴(yán)格的形式，保證非法人組織這種獨(dú)立的民事主體在經(jīng)營活動中有相當(dāng)?shù)墓拘?，進(jìn)而使其他與非法人組織進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的民事主體能夠通過相當(dāng)?shù)那溃莆仗囟ǖ姆欠ㄈ私M織的具體信息，使與其在經(jīng)濟(jì)交往中能夠得到充分的安全保障。因此，《民法總則》對非法人組織的設(shè)立規(guī)定了比較嚴(yán)格的程序。

首先，非法人組織的設(shè)立應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定進(jìn)行登記。事實(shí)上，在《個人獨(dú)資企業(yè)法》《合伙企業(yè)法》以及不具有法人資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)的管理辦法中，也都規(guī)定了設(shè)立登記的程序。因此，這些非法人組織在設(shè)立時(shí)都必須進(jìn)行登記，不登記不能取得經(jīng)營資格?！睹穹倓t》第103條第1款規(guī)定的非法人組織的登記，實(shí)際上并不需要再規(guī)定一個非法人組織的設(shè)立登記程序，而是按照個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等的設(shè)立登記程序進(jìn)行登記，便取得了非法人組織的經(jīng)營資格，同時(shí)也取得了民事主體地位。只是在有關(guān)法律中，由于原來沒有關(guān)于非法人組織的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)修改相關(guān)法律，使之與《民法總則》的規(guī)定相一致。

其次，按照《民法總則》第103條第2款的規(guī)定，對于某一類非法人組織的設(shè)立，如果法律或者行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才能設(shè)立的，則應(yīng)當(dāng)按照該法律或者行政法規(guī)的規(guī)定，報(bào)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)后，才能取得非法人組織的資格，成為民事主體。律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所這一類不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)，只有經(jīng)過政府有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，才能取得非法人組織的資格，成為民事主體。例如，司法部于2008年7月18日發(fā)布了《律師事務(wù)所管理辦法》，2012年9月和2016年9月兩次對該辦法進(jìn)行修訂，對律師事務(wù)所的設(shè)立和批準(zhǔn)都做出了具體規(guī)定，成立律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依照該辦法規(guī)定的報(bào)批程序，經(jīng)過批準(zhǔn)才能夠設(shè)立。

（二）非法人組織的責(zé)任

《民法總則》第104條規(guī)定：“非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?/p>

非法人組織的責(zé)任是無限連帶責(zé)任，與法人承擔(dān)有限責(zé)任完全不同。這是非法人組織與法人的根本性區(qū)別之一。無限責(zé)任的特點(diǎn)，就是在非法人組織的債務(wù)超過了非法人組織擁有的財(cái)產(chǎn)的情況下，出資人或者設(shè)立人不僅應(yīng)接受出資損失的事實(shí)，須以非法人組織的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，還應(yīng)當(dāng)以自己的全部其他財(cái)產(chǎn)對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是像法人那樣僅以出資為限承擔(dān)民事責(zé)任的有限責(zé)任（有限合伙人的責(zé)任除外）。

承擔(dān)非法人組織債務(wù)的主體，是出資人或者設(shè)立人。非法人組織在設(shè)立時(shí)，都有自己的出資人或者設(shè)立人。例如合伙企業(yè)，每一個合伙人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)都需要出資，并且按照出資的份額享有權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)。在合伙企業(yè)經(jīng)營中，新加入的合伙人也屬于出資人。對于非法人組織的債務(wù)，所有的出資人或者設(shè)立人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。如果出資人或者設(shè)立人為二人以上的，在對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任時(shí)，承擔(dān)的是無限連帶責(zé)任。

非法人組織承擔(dān)債務(wù)的財(cái)產(chǎn)范圍包括兩部分。一是非法人組織自己的財(cái)產(chǎn)，也就是出資人或者設(shè)立人對非法人組織出資的財(cái)產(chǎn)。這些財(cái)產(chǎn)是以非法人組織的名義擁有，是非法人組織這種民事主體享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)。二是出資人或者設(shè)立人自己個人的財(cái)產(chǎn)，他們的財(cái)產(chǎn)本來不是對非法人組織的出資，但是由于設(shè)立非法人組織的出資人或者設(shè)立人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任，因此，他們自己的財(cái)產(chǎn)也是承擔(dān)非法人組織債務(wù)的財(cái)產(chǎn)。

《民法總則》第104條后段規(guī)定了“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的除外條款。這就是說，如果其他法律對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任做出與《民法總則》這一規(guī)定不同規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照其特別規(guī)定確定非法人組織承擔(dān)民事責(zé)任的方法。例如《合伙企業(yè)法》第2條第3款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！边@里對有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)的就是有限責(zé)任而不是無限責(zé)任。這就是法律對非法人組織債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的“另有規(guī)定”。按照這樣的規(guī)定，有限合伙人對該非法人組織的債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

《民法總則》第104條規(guī)定的是非法人組織進(jìn)行債務(wù)清償?shù)捻樞??！睹穹倓t（草案）》第三次審議稿不是這樣寫的，而是“非法人組織的出資人或者設(shè)立人對該組織的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”（第103條）。對于怎樣承擔(dān)無限責(zé)任，分不清應(yīng)當(dāng)是先由非法人組織承擔(dān)，清償不足再由出資人承擔(dān)，還是向誰請求承擔(dān)無限責(zé)任都可以。現(xiàn)在第104條改成這樣的順序，即非法人組織的債務(wù)，先以其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，不能清償?shù)?，再由其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。這樣規(guī)定是好的。也有人說，不管是誰，因?yàn)槎际菬o限連帶責(zé)任，就可以直接向他請求，這個說法也有道理。現(xiàn)在這個規(guī)定，實(shí)際上是對債權(quán)人做了一個限制，就是要先向非法人組織請求清償，清償不足時(shí)，再找出資人或者設(shè)立人要求承擔(dān)無限責(zé)任，在客觀上是給債權(quán)人增加了負(fù)擔(dān)。

這個問題可以概括為，清償債務(wù)有順序還是無順序，現(xiàn)在的規(guī)定是有順序，實(shí)際上是一個補(bǔ)充責(zé)任性質(zhì)的無限責(zé)任，先由非法人組織的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足的，再由出資人或者設(shè)立人的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。這樣的規(guī)定對于保護(hù)非法人組織的出資人或者設(shè)立人，是有好處的。

（三）非法人組織的代表人

非法人組織可以設(shè)定代表人，代表該非法人組織。《民法總則》第105條規(guī)定：“非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動?！?/p>

非法人組織的代表人，是由非法人組織的出資人或者設(shè)立人推舉產(chǎn)生的對外代表非法人組織的利益，對內(nèi)組織經(jīng)營管理的出資人或者設(shè)立人?！睹穹倓t》第105條規(guī)定非法人組織的代表人時(shí)，使用的概念是“可以”，其含義是非法人組織可以確定代表人，也可以不確定代表人。這不僅是非法人組織確定代表人并非必須，而且由于獨(dú)資企業(yè)本來就是出資人個人負(fù)責(zé)，其出資人就是負(fù)責(zé)人，因而也就無所謂是否確定代表人。

確定非法人組織的代表人，如果有數(shù)個出資人或者設(shè)立人，應(yīng)當(dāng)由數(shù)個出資人或者設(shè)立人全體來推舉代表人。非法人組織的代表人可以是一人，也可以是數(shù)人，遵從非法人組織的設(shè)立人和出資人的意愿。如果不推舉代表人，則其全體出資人或者設(shè)立人為代表人。

非法人組織的代表人與非法人組織事務(wù)執(zhí)行人不同。非法人組織事務(wù)執(zhí)行人，是非法人組織的經(jīng)營決策做出以后，委派具體執(zhí)行經(jīng)營決策事務(wù)的執(zhí)行人。事務(wù)執(zhí)行人可以由全體出資人或者設(shè)立人共同擔(dān)任，也可以經(jīng)由全體出資人或者設(shè)立人經(jīng)過充分協(xié)商，推舉其中一人或者數(shù)人具體負(fù)責(zé)擔(dān)任，而其他出資人或者設(shè)立人則有權(quán)對執(zhí)行人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督和控制。非法人組織的代表人也可能是非法人組織的事務(wù)執(zhí)行人，但是即使如此，他們的身份也是有區(qū)別的，因?yàn)榉欠ㄈ私M織的代表人對外代表非法人組織，對內(nèi)組織經(jīng)營活動；而非法人組織的事務(wù)執(zhí)行人僅對非法人組織的個別經(jīng)營事務(wù)具體負(fù)責(zé)。

（四）非法人組織解散

非法人組織在符合法律規(guī)定的情形下可以解散。非法人組織解散是非法人組織的終止，是根據(jù)法律的規(guī)定終結(jié)設(shè)立非法人組織的協(xié)議，經(jīng)過解散和清算等程序，最終注銷非法人組織。如果是合伙企業(yè)，其解散就是散伙?！睹穹倓t》第106條規(guī)定了非法人組織解散的條件。即：“有下列情形之一的，非法人組織解散：（一）章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）出資人或者設(shè)立人決定解散；（三）法律規(guī)定的其他情形。”

1. 章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)

這實(shí)際上規(guī)定了兩種非法人組織解散的條件。一是，非法人組織章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿，出資人或者設(shè)立人決定不再經(jīng)營，非法人組織可以解散。非法人組織的存續(xù)期間，通常是在非法人組織設(shè)立的協(xié)議中明確約定，該存續(xù)期間屆滿，出資人或者設(shè)立人不愿意續(xù)期，不愿意繼續(xù)經(jīng)營的，就可以解散非法人組織。如果非法人組織在設(shè)立協(xié)議中沒有規(guī)定存續(xù)期間，出資人或者設(shè)立人可以就合伙協(xié)議的期限問題進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的，任何出資人或設(shè)立人主張不再繼續(xù)經(jīng)營的，也可以解散。二是，非法人組織章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)的，非法人組織可以解散。就是在非法人組織設(shè)立的協(xié)議中如果約定了解散的事由，當(dāng)約定的解散事由出現(xiàn)后，只要這些約定的解散事由不違反法律或者公序良俗，該非法人組織即應(yīng)按照約定予以解散。

2. 出資人或者設(shè)立人決定解散的

在非法人組織存續(xù)期間內(nèi)，只要全體出資人或者設(shè)立人決定終止非法人組織，就可以解散非法人組織。這種非法人組織的解散協(xié)議，與非法人組織設(shè)立協(xié)議的性質(zhì)相同，都是全體出資人或者設(shè)立人意思自治的作用領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)由全體出資人或者設(shè)立人協(xié)商一致。

3. 法律規(guī)定的其他情形

非法人組織的解散，除了以上兩種條件之外，《民法總則》第106條還規(guī)定了“法律規(guī)定的其他情形”的解散事由。如果法律或者行政法規(guī)規(guī)定了非法人組織解散的其他事由，當(dāng)該事由出現(xiàn)后，非法人組織依照這些法律或者行政法規(guī)的規(guī)定予以解散。例如，《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人必須在兩人以上，但合伙人中有的因死亡、喪失行為能力、退伙等原因，使合伙企業(yè)的合伙人變?yōu)橐蝗藭r(shí)，合伙企業(yè)事實(shí)上就已經(jīng)成為獨(dú)資企業(yè)。在此情形下，為了避免合伙立即終止，法律規(guī)定了一定的寬限期，允許合伙人在30天內(nèi)尋找新的合伙人，以滿足合伙人數(shù)的法定要求，在合伙人不足法定人數(shù)滿30天后，該合伙企業(yè)就解散。另外，非法人組織被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，都屬于非法人組織進(jìn)行違法活動或者違反公序良俗，被行政機(jī)關(guān)依照行政命令取消非法人組織的資格，非法人組織無法進(jìn)行經(jīng)營，因而應(yīng)當(dāng)解散。非法人組織被兼并或者被宣告破產(chǎn)，也導(dǎo)致非法人組織解散。

非法人組織解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，以終結(jié)非法人組織現(xiàn)存的各種法律關(guān)系，依法清理非法人組織的債權(quán)債務(wù)。《民法總則》第107條規(guī)定：“非法人組織解散的，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算?！钡潜緱l對于非法人組織解散以后的清算并沒有規(guī)定具體規(guī)則，對此應(yīng)當(dāng)依照《民法總則》第108條關(guān)于“非法人組織除適用本章規(guī)定外，參照適用本法第三章第一節(jié)的有關(guān)規(guī)定”的規(guī)定，參照《民法總則》第70條至第73條的規(guī)定進(jìn)行，包括成立清算組、清算程序、清算組的職權(quán)、清算期間非法人組織的存續(xù)，以及清算后的財(cái)產(chǎn)和注銷登記等。

（五）非法人組織具體規(guī)則的法律準(zhǔn)用

《民法總則》關(guān)于非法人組織的規(guī)定比較簡明，具體規(guī)則不足，因此，第108條規(guī)定了非法人組織具體規(guī)則的法律準(zhǔn)用條款，即：“非法人組織除適用本章規(guī)定外，參照適用本法第三章第一節(jié)的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

對于非法人組織的具體規(guī)則準(zhǔn)用內(nèi)容，包括：非法人組織的民事權(quán)利能力和民事行為能力；非法人組織的成立；非法人組織代表人的職責(zé)和責(zé)任；非法人組織的住所；非法人組織的登記；非法人組織解散的清算；非法人組織解散的后果；非法人組織在設(shè)立和清算期間的民事權(quán)利能力和民事行為能力；等等。這些規(guī)則，在非法人組織設(shè)立和運(yùn)行以及解散中都應(yīng)參照適用。

事實(shí)上，非法人組織并非是一種特定的組織形式，而是由不同的組織形式構(gòu)成的一種民事主體類型?！睹穹倓t》第102條第2款列舉的個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，實(shí)際上都有專門的法律和行政法規(guī)進(jìn)行規(guī)范。因此，非法人組織除了適用《民法總則》第四章關(guān)于非法人組織的規(guī)定之外，可以參照《民法總則》第三章第一節(jié)關(guān)于法人的一般規(guī)定，同時(shí)也要適用不同的非法人組織類型的專門的法律、行政法規(guī)的規(guī)定。因而，盡管《民法總則》關(guān)于非法人組織的規(guī)定比較簡單，但實(shí)際上，對于非法人組織的設(shè)立、運(yùn)行和解散都有充分的法律規(guī)則適用。

參 考 文 獻(xiàn)

[1] 屈茂輝：《中國民法》，北京：法律出版社，2009.

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[3] 戴錞隆、丁巖：《論合伙》，載《法學(xué)研究》1986年第5期.

[4] 李建偉：《個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的完善與商個人體系的重構(gòu)》，載《政法論壇》2012年第5期.

[5] 李飛：《中華人民共和國合伙企業(yè)法釋義》，北京：法律出版社，2006.

[責(zé)任編輯 李宏弢]

Abstract： The General Rules of Civil Law confirms the scope of unincorporated organizations including sole individual proprietorship enterprises and partnership enterprises，professional service agencies who has no legal personality as well as other organizations in the fourth chapter “organization”. It has the capacity for civil rights and capacity for civil conduct，in accordance with the law to engage in civil activities in the name of the organization itself，and take the civil liability independently，as the third type of civil subject tied to natural person and legal person. The reason to confirm the unincorporated organization as an independent civil subject is mainly about： Firstly，it is to reflect the needs of the market economy development； secondly，it is to reflect the development of the civil subject system from single to pluralistic； thirdly，it is to meet the objective requirement of civil subject of civil society； fourthly，it absorbs the experience of 40 years development in civil legislation，judicature and theoretical research. Non-legal-person organization exists in the market economy society，adapts to the development of market economy and it is irreplaceable. According to those objective facts，what The General Rules of Civil Law does to confirm unincorporated organization as an independent third civil subject outside the natural persons and legal persons would make it play a broader role in market economy in our country.

Key words： The General Rules of Civil Law，unincorporated organization，civil subject