侯國磊 賈廣田 薛全景

最近，一個(gè)數(shù)字成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。不少媒體稱，中國男女比例出現(xiàn)嚴(yán)重失衡，到2020年，中國處于婚齡的男性人數(shù)將比女性多出3000萬到4000萬，這意味著平均五個(gè)男性中將有一個(gè)找不到配偶，將有數(shù)千萬的男子無妻可娶，而且這一現(xiàn)象從明年開始將逐漸顯現(xiàn)出來。出生嬰兒性別比，是指每百名出生女嬰對應(yīng)的出生男嬰數(shù)。2004年，隨著國家領(lǐng)導(dǎo)人的關(guān)注，新聞媒體持續(xù)報(bào)道，民眾對于該問題認(rèn)識(shí)逐漸深入，意識(shí)到既需要加大宣傳力度，倡導(dǎo)男女平等、少生優(yōu)生的社會(huì)新風(fēng)，同時(shí)還需要完善社會(huì)保障措施，解除生育女孩家庭的后顧之憂。在依法治國的今天，法律作為調(diào)控社會(huì)的重要手段，在控制出生嬰兒性別比方面也發(fā)揮其自身獨(dú)特的作用，與其他手段形成一個(gè)控制系統(tǒng)，共同為控制出生嬰兒性別比作出貢獻(xiàn)。一、我國法律對禁止非法鑒別胎兒性別行為的主要規(guī)定

根據(jù)《人口與計(jì)劃生育法》、《母嬰保健法實(shí)施辦法》以及《關(guān)于禁止非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定和選擇性別的人工終止妊娠的規(guī)定》（以下簡稱《禁止規(guī)定》）等法律的規(guī)定，目前控制非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定和選擇性別的人工終止妊娠的主要措施如下：

①確立了合法性別鑒定的程序。《母嬰保健法實(shí)施辦法》第23條規(guī)定：只有在對懷疑胎兒可能為伴性遺傳病，需要進(jìn)行性別鑒定的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門指定的醫(yī)療、保健機(jī)構(gòu)按照國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定進(jìn)行鑒定。除此之外的性別鑒定均是非法的。《禁止規(guī)定》第6條規(guī)定：實(shí)施醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定，應(yīng)當(dāng)由實(shí)施機(jī)構(gòu)三人以上的專家組集體審核。經(jīng)診斷，確需終止妊娠的，由實(shí)施機(jī)構(gòu)為其出具醫(yī)學(xué)診斷結(jié)果，并通報(bào)縣級(jí)人民政府計(jì)劃生育行政部門。②確定了違法進(jìn)行性別鑒定的法律責(zé)任?！赌笅氡＝》▽?shí)施辦法》第42條規(guī)定：違法進(jìn)行胎兒性別鑒定的，由衛(wèi)生行政部門給予警告，責(zé)令停止違法行為；對醫(yī)療、保健機(jī)構(gòu)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。進(jìn)行胎兒性別鑒定兩次以上的或者以營利為目的進(jìn)行胎兒性別鑒定的，并由原發(fā)證機(jī)關(guān)撤銷相應(yīng)的母嬰保健技術(shù)執(zhí)業(yè)資格或者醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。③嚴(yán)格控制選擇性別的人工終止妊娠。《人口與計(jì)劃生育法》第35條規(guī)定：嚴(yán)禁非醫(yī)學(xué)需要的選擇性別的人工終止妊娠。第36條規(guī)定：利用超聲技術(shù)和其他技術(shù)手段為他人進(jìn)行非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定或者選擇性別的人工終止妊娠的；由計(jì)劃生育行政部門或者衛(wèi)生行政部門依據(jù)職權(quán)責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得；違法所得一萬元以上的，處違法所得二倍以上六倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一萬元的，處一萬元以上三萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。④控制終止妊娠的藥品流通?！督挂?guī)定》第9條第1款規(guī)定：終止妊娠的藥品（不包括避孕藥品，下同），僅限于在獲準(zhǔn)施行終止妊娠手術(shù)的醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)和計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)使用。第10條規(guī)定：禁止藥品零售企業(yè)銷售終止妊娠藥品。藥品生產(chǎn)、批發(fā)企業(yè)不得將終止妊娠藥品銷售給未獲得施行終止妊娠手術(shù)資格的機(jī)構(gòu)和個(gè)人。

二、對完善和控制出生嬰兒性別問題的建議

我國雖然已經(jīng)建立起了相關(guān)規(guī)范體系，但還沒能達(dá)到有效控制的效果，這其中原因很多，主要應(yīng)從以下角度加以完善：①貫徹現(xiàn)有規(guī)定。在寬泛意義上講，各級(jí)行政機(jī)關(guān)以及民眾對男女比例帶來的社會(huì)危害性認(rèn)識(shí)不夠，認(rèn)為這種事情是當(dāng)事人自己的事情，沒有對社會(huì)造成太多的損害，從而疏于執(zhí)法，這個(gè)是造成比例升高的一個(gè)重要原因。②現(xiàn)有責(zé)任主體制度的完善。目前管理體制中，強(qiáng)調(diào)的是對于醫(yī)療方責(zé)任的追究，缺乏對于懷孕人員的控制，既不能對其非法進(jìn)行性別鑒定的行為加以處理，也缺乏對其非法終止妊娠行為的嚴(yán)格責(zé)任規(guī)定（僅有批評(píng)教育以及在未確認(rèn)事實(shí)前，暫不批準(zhǔn)再生育的申請的規(guī)定）。③完善相關(guān)刑事責(zé)任條款。對于不具備行醫(yī)資格進(jìn)行從事非法鑒定胎兒性別的行為以及非法終止妊娠行為的，可以通過刑法所確定的非法行醫(yī)罪以及破壞計(jì)劃生育罪進(jìn)行刑事責(zé)任的追究；對于這種人員的刑事責(zé)任的追究，相關(guān)立法已經(jīng)作出規(guī)定，實(shí)際部門也已經(jīng)嚴(yán)格執(zhí)行。④建立必要輔助制度。其一，建立起行政獎(jiǎng)勵(lì)制度。基于現(xiàn)代社會(huì)人員的流動(dòng)性以及監(jiān)控手段等方面的原因，行政機(jī)關(guān)缺乏足夠的人力物力去收集案件線索，從而無法有力查處。對于這個(gè)問題的解決，“群眾的眼睛是雪亮的”無疑是最好的注腳，無論舉報(bào)的動(dòng)機(jī)是什么，公布舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)的條件并且嚴(yán)格加以兌現(xiàn)；為舉報(bào)人保守秘密；完善舉報(bào)渠道，建立起類似于12315形式的電話、網(wǎng)絡(luò)舉報(bào)；并且做到有舉必回復(fù)，強(qiáng)調(diào)舉報(bào)的效果，鼓勵(lì)公民舉報(bào)非法胎兒性別鑒定、選擇性別的終止妊娠手術(shù)、非法銷售或者使用終止妊娠藥品等違法行為。從已經(jīng)建立起行政獎(jiǎng)勵(lì)制度的其他行政執(zhí)法環(huán)節(jié)中看，這種制度設(shè)計(jì)的效果非常好，能夠在監(jiān)管部門主動(dòng)監(jiān)管之外建立起高效渠道。其二，加強(qiáng)各監(jiān)管部門之間的信息互通。由于管理部門的多頭化，盡管存在相互信息通報(bào)制度，但由于渠道不通暢，仍出現(xiàn)各部門各管一攤的情況。有鑒于此，有必要建立起聯(lián)動(dòng)制度。比如，藥監(jiān)部門發(fā)現(xiàn)非法出售妊娠的藥品的案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通報(bào)給衛(wèi)生部門和計(jì)生部門，以便于其他部門能夠迅速及時(shí)根據(jù)該線索查處。其三，轉(zhuǎn)移查處重心。在文章寫作調(diào)查過程中，許多執(zhí)法人員提出，在查處違法進(jìn)行胎兒性別鑒定的案件中，取證難度非常大，因?yàn)樵袐D往往需要進(jìn)行醫(yī)學(xué)檢查，在檢查的過程中醫(yī)生實(shí)際上知道胎兒的性別，不過基于職業(yè)道德以及法律規(guī)范的約束不能說罷了。如果雙方有約定，不需要太多的語言，可能只需要一個(gè)眼神，一個(gè)手勢就能夠?qū)栴}解決。對于這樣的案件根本無法取證。對于這種抱怨，筆者個(gè)人深表贊同。同樣基于胎兒性別鑒定不是目的，只是手段，在胎兒性別確定之后的墮胎才是非法鑒定之后最終需求。而相對于非法鑒定而言，非法墮胎案件的查處相對容易多了，既能夠從財(cái)務(wù)制度上進(jìn)行檢查，也能夠從相關(guān)醫(yī)療器械和醫(yī)療用品等問題上追根。因此提出建議在以后的立法中把主要精力放在非法墮胎案件的查處上。

（作者單位：1、菏澤高新區(qū)呂陵鎮(zhèn)計(jì)劃生育辦公室2、菏澤高新區(qū)萬福辦事處計(jì)劃生育辦公室）