□ 文/袁光華

關(guān)鍵設(shè)備采購合同避險(xiǎn)策略

□ 文/袁光華

近幾年，由于國際、國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)形勢逐漸惡化，因市場疲軟、資金鏈的斷裂等多方的原因，合同違約的現(xiàn)象層出不窮。在當(dāng)前形勢下，如何防范合同相對方違約的法律風(fēng)險(xiǎn)，是企業(yè)合同管理中的難點(diǎn)，也是合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重點(diǎn)。筆者所在單位的一個(gè)關(guān)鍵設(shè)備采購合同由于對市場風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)知不足，在編制合同違約責(zé)任條款時(shí)沒有經(jīng)過縝密的分析、研究，僅僅是套用原有的固定格式，結(jié)果在合同履行過程中，對方不按合同約定的條件交貨，產(chǎn)生合同履行糾紛，給單位的生產(chǎn)帶來了巨大的安全隱患，但苦于違約條款約定不明，不能通過合同去維權(quán)。痛定思痛，在當(dāng)前“依法合規(guī)”的背景下，筆者想結(jié)合我國的相關(guān)法律及司法實(shí)踐，提出石油石化行業(yè)關(guān)鍵設(shè)備采購的合同違約條款的編制方法的建議，以避免同類的事件重復(fù)發(fā)生，從而有效的化解由合同相對方的違約而產(chǎn)生的企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

筆者認(rèn)為可以從以下五個(gè)方面著手編制石油石化行業(yè)關(guān)鍵設(shè)備采購合同的違約條款：

（一）違約責(zé)任的條款不能僅僅局限于名為“違約責(zé)任”的專章或者專條。

合同的目的是合同中最重要的部分，可以在合同序言或合同總則部分明確，通過公開招標(biāo)的形式簽訂的合同應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)公告的項(xiàng)目介紹里寫明。例如本文提到的關(guān)鍵設(shè)備采購合同，合同的目的就可以這樣寫：本采購合同是為年產(chǎn)**萬噸尿素的連續(xù)生產(chǎn)的石油化工裝置供應(yīng)尿素鈍化空氣壓縮機(jī)，該設(shè)備是用來**年**月檢修時(shí)替換原存在質(zhì)量問題的尿素鈍化空氣壓縮機(jī)。尿素鈍化空氣壓縮機(jī)是年產(chǎn)**萬噸尿素的關(guān)鍵設(shè)備，一旦停運(yùn)，可能造成100萬元/ 日的損失。其中關(guān)鍵性的技術(shù)指標(biāo)要寫出來，而不能僅寫“見技術(shù)附件”

另外，設(shè)備的生產(chǎn)期（含設(shè)備的制造過程）。這一點(diǎn)也是容易被大家忽略的。通常的合同僅寫交貨期一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，但關(guān)鍵設(shè)備的制造過程，包括但不限于以下步驟：

（1）備齊制造所需的各種原材料；

（2）制造關(guān)鍵部件；

（3）整機(jī)組裝等。

任何一個(gè)環(huán)節(jié)不按時(shí)完成都有可能導(dǎo)致不能按時(shí)交貨，產(chǎn)生違約責(zé)任。每個(gè)環(huán)節(jié)規(guī)定詳細(xì)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，不但可以提前發(fā)現(xiàn)問題，及早做出預(yù)防和處置，防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，而且可以為違約責(zé)任的落地提供明確的事實(shí)及證據(jù)。

合同雙方的權(quán)利義務(wù)是合同中最重要的條款，但其重要性并沒有在很多企業(yè)的合同管理的合同審查過程中引起充分的重視。通常情況下是采用標(biāo)準(zhǔn)的、固定的內(nèi)容，用來適用所有的合同。但在實(shí)際中，每個(gè)合同的目的不同，合同主要內(nèi)容也不同，可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)也不同，而這些所有的不同，筆者認(rèn)為都應(yīng)當(dāng)在“權(quán)利義務(wù)”中體現(xiàn)出來，這也是違約責(zé)任能夠落地的保證。

當(dāng)然，賣方的以下義務(wù)必須明確：

（1）賣方已經(jīng)知悉本合同的主要目的，并承諾真實(shí)全面的履行合同，努力確保合同目的的實(shí)現(xiàn)；

（2）賣方有義務(wù)在接到買方通過特快專遞、傳真、電子郵件、手機(jī)短信、微信等方式的、包括但不限于以下內(nèi)容的通知：工作進(jìn)度的確認(rèn)通知、經(jīng)營狀況的核查通知、延期交貨的通知、單方解除合同的通知等，賣方最遲應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)回復(fù)，若是逾期不回復(fù)視為賣方完全同意買方通知中有關(guān)合同內(nèi)容實(shí)質(zhì)性處置的意見，例如買方發(fā)出的單方解除合同的電子郵件通知，賣方在3天內(nèi)不予回復(fù)，視為賣方同意解除合同。

（3）賣方有義務(wù)在本企業(yè)出現(xiàn)以下可能影響本合同履行的情況后，3天內(nèi)向買方通報(bào)上述情況，由買方?jīng)Q定是解除合同或者繼續(xù)履行合同：經(jīng)營狀況惡化、出現(xiàn)重大合同違約、因產(chǎn)品質(zhì)量問題被政府部門處罰、公司合并、分立、持有10%及以上的股東或者出資人撤資、破產(chǎn)清算等。

誠然，買方的以下權(quán)利也必須明確：

（1）為了確保本合同目的實(shí)現(xiàn)，買方有權(quán)通過但不限于以下方式對賣方履約能力進(jìn)行調(diào)查（涉及到賣方的商業(yè)秘密除外）：買方自己或者聘請第三方對賣方進(jìn)行實(shí)地考察、對賣方歷史銷售的產(chǎn)品質(zhì)量問題調(diào)查、對賣方的銀行信用狀況調(diào)查等。

（2）買方有權(quán)通過特快專遞、傳真、電子郵件、手機(jī)短信、微信等方式通知賣方下列內(nèi)容：工作進(jìn)度的確認(rèn)通知、經(jīng)營狀況的核查通知、延期交貨的通知、單方解除合同的通知等，并有權(quán)責(zé)令賣方在3天內(nèi)給予回復(fù)，若是逾期不回復(fù)，視為賣方完全同意買方通知中有關(guān)合同內(nèi)容實(shí)質(zhì)性處置意見。

（3）買方有權(quán)在發(fā)現(xiàn)賣方出現(xiàn)以下可能影響本合同的履行情況后，隨時(shí)通知解除合同，并不承擔(dān)違約責(zé)任：賣方經(jīng)營狀況惡化、出現(xiàn)重大合同違約、因產(chǎn)品質(zhì)量問題被政府部門處罰、公司合并、分立、持有10%及以上的股東或者出資人撤資、破產(chǎn)清算等。

（二）合同的違約責(zé)任要與合同全部內(nèi)容關(guān)聯(lián)起來。

在司法實(shí)踐中，違約責(zé)任若是沒有約定或約定不明，法院是不會(huì)支持的。因此，預(yù)期違約規(guī)則的建立，不僅使合同雙方的權(quán)利義務(wù)公平化,更重要的是它允許守約方提前采取相應(yīng)的措施防患于未然,提前獲得法律上的救濟(jì),增強(qiáng)守約方在合同交易過程中的安全感,將預(yù)期違約可能造成的損失扼殺于搖籃或者降低到最小程度。基于此，筆者認(rèn)為，對于石油石化這種連續(xù)運(yùn)轉(zhuǎn)、一旦停工損失巨大的行業(yè)的關(guān)鍵設(shè)備的采購合同，應(yīng)當(dāng)充分用足法律的規(guī)定，將預(yù)期違約常見的表現(xiàn)形式寫入合同，有效的防范合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)，減少自身可能遭受的損失。

合同的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)設(shè)置一個(gè)最終時(shí)間節(jié)點(diǎn)，當(dāng)此時(shí)間到達(dá)，合同自動(dòng)解除。設(shè)置此條是為了防止因?yàn)橘u方無限期的延遲交貨給買方造成的重大損失。筆者認(rèn)為，合同的違約責(zé)任的終點(diǎn)可以這樣設(shè)置：

（1）根據(jù)生產(chǎn)需要，買方逾期交貨的設(shè)備允許延期的最長時(shí)間；

（2）按日計(jì)算的逾期違約金數(shù)額已經(jīng)等于或者超過買方實(shí)際損失的30%；

（3）買方逾期交貨的時(shí)間到達(dá)此時(shí)間節(jié)點(diǎn)時(shí)，合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，使得再繼續(xù)履行合同顯得沒有任何意義。

綜上所述，在當(dāng)前市場下行的趨勢下，許多跨國的制造企業(yè)紛紛在供貨合同中限定自身最高的賠償限額，并通過產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任保險(xiǎn)或者企業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)的形式轉(zhuǎn)嫁分散自身的風(fēng)險(xiǎn)，我們石油石化行業(yè)也應(yīng)當(dāng)適應(yīng)市場的變化，加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)的管理，加強(qiáng)合同管理人員專業(yè)技能培訓(xùn)，不斷提升合同違約條款的編制能力、合同審查把關(guān)等合同管理能力，從而有效的規(guī)避、減少法律風(fēng)險(xiǎn)，減少因?yàn)楹贤`約條款約定不明而造成不必要的損失。

作者單位： 中國石油塔里木石化分公司