張乃倫

街拍還是偷拍需明確法律界限

張乃倫

隨著微信、微博等新媒體傳播方式的迅速發(fā)展，越來越多的運(yùn)營微信公眾號、時尚博主、網(wǎng)絡(luò)大V在自己的自媒體空間、互動論壇等平臺發(fā)布街拍美女照片，形式各異，花樣百出，以此來提高點(diǎn)擊率和關(guān)注度，從而提高網(wǎng)絡(luò)人氣和知名度。對于這種未經(jīng)他人同意，擅自在網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)布、傳播他人肖像的行為是否構(gòu)成對肖像權(quán)的侵犯，在司法實(shí)踐中有較多爭議。

筆者認(rèn)為，想要構(gòu)成“以營利為目的”的情形必須同時具備兩個條件：一是未經(jīng)本人同意，而使用其肖像；二是以營利為目的的行為，侵犯了他人的肖像權(quán)，主要表現(xiàn)為行為人在主觀上，希望通過對他人肖像的使用，獲得經(jīng)濟(jì)利益。但是，所謂的“營利”并不是我們通常理解的要有營利事實(shí)，只要有營利的主觀意圖，有客觀營利的行為，無論行為人是否實(shí)現(xiàn)營利目的，都可以構(gòu)成“營利”的事實(shí)。也就是說，職業(yè)或者兼職攝影師通過“街拍”行為獲取報酬或者利用發(fā)布各種人物肖像組圖進(jìn)行經(jīng)營的行為，都可能涉嫌侵犯他人肖像權(quán)。

那是不是所有未經(jīng)他人同意而公開發(fā)布的人物照片都可能涉嫌侵權(quán)呢？我國現(xiàn)行法律中也規(guī)定了公民肖像合理使用的范圍和情形，概括來說有以下幾種情況：為維護(hù)國家的利益和社會的需要，使用具有新聞價值社會公眾人物肖像，如對先進(jìn)人物事跡報道的肖像使用；使用在特定場合出席特定活動的人物的肖像，如參加各種儀式、慶典等活動的人的肖像；在風(fēng)景區(qū)的攝影創(chuàng)作，將人物作為點(diǎn)綴，或者拍攝照片將他人攝入照片內(nèi)，不以人物為主體；為行使正當(dāng)?shù)妮浾摫O(jiān)督權(quán)，為批評某種不文明的行為、舉止，譴責(zé)行為人的不法行為或不道德行為等公開登載其不文明行為而使用公民肖像；為肖像權(quán)本人的利益、其他自然人利益和其他社會公益目的需要而使用其肖像；在訴訟活動中，作為證據(jù)而使用公民肖像；國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)或者適用法律而使用公民肖像；為了科學(xué)研究和文化教育目的而在一定范圍內(nèi)使用他人的肖像，如出于臨床醫(yī)學(xué)教學(xué)和科學(xué)研究目的，而在特定場合或?qū)I(yè)報刊上展示病人照片等。

如今時尚街拍美女為主的新聞組圖，經(jīng)常出現(xiàn)在各大網(wǎng)站時尚娛樂版面、網(wǎng)絡(luò)論壇、微信公眾號以及攝影達(dá)人微博專欄中，點(diǎn)擊率和瀏覽量居高不下，收獲網(wǎng)友諸多評論，或稱贊、或辱罵，褒貶不一。這樣的拍攝侵犯他人肖像權(quán)嗎？

肖像權(quán)是受我國憲法和法律保護(hù)的人格權(quán)的一種。簡單來說，就是指人們對自己的肖像享有再現(xiàn)、使用并排斥他人侵害的權(quán)利，是人們所享有的對自己肖像所體現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的一種人格權(quán)。法律保護(hù)公民的肖像權(quán)，是基于肖像多方面體現(xiàn)了公民的精神利益和人格利益。一方面公民有權(quán)擁有自己的肖像，擁有對肖像的制作專有權(quán)和使用專有權(quán)，另一方面公民有權(quán)禁止他人非法使用自己的肖像或?qū)πは駲?quán)進(jìn)行損害、玷污。

公民對自己的肖像享有專有權(quán)，既可以對自己的肖像權(quán)利進(jìn)行自由處分，也有權(quán)禁止他人在未經(jīng)其同意的情況下擅自使用其專有的肖像。具體而言，肖像權(quán)的內(nèi)容包括肖像擁有權(quán)、制作權(quán)和使用權(quán)等?？梢姡S意拍攝他人的做法，很容易侵犯被拍攝者的肖像權(quán)。

根據(jù)我國民法通則第100條的規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！蹦敲丛谟懻摻峙氖欠駥儆谇謾?quán)行為之前，就應(yīng)該先界定照片是偷拍還是一般意義上的街拍，需要考慮人物照片的發(fā)布、傳播是否經(jīng)過本人的同意，或者照片是否以營利為目的而使用。

在現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)較多的侵犯他人肖像權(quán)的行為主要包括兩種，即不當(dāng)利用他人肖像或者惡意侮辱他人肖像，包括利用他人的肖像做各種形式商業(yè)廣告、商品裝潢、書刊封面等，如利用街拍美女的照片為某一化妝品做廣告，突出其產(chǎn)品特殊功效等。根據(jù)最高人民法院出臺的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》第139條的規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。除此之外，惡意毀損、玷污、丑化公民的肖像，或利用公民肖像進(jìn)行人身攻擊等，也屬于侵犯肖像權(quán)的行為。對于侵犯肖像權(quán)的行為，受害人可以自力制止，要求拍照人刪除照片、撤銷照片的發(fā)布，也可以依法要求侵權(quán)人停止侵害，排除妨害、消除影響或者賠償損失等，而賠償損失的數(shù)額要綜合考慮侵權(quán)人過錯程度、行為手段、場合、方式、造成的危害后果等多種因素。

之所以“街拍”的問題常常引起人們的關(guān)注和爭議，就在于街拍的照片大多屬于人物照片，而人物照片相對于其他照片來說具有較大的特殊性，不僅涉及了照片人物的具有人格利益的肖像權(quán)問題，還涉及了制作人像攝影作品作者的著作權(quán)問題。著作權(quán)是指作者及其他著作權(quán)人對文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品所享有的各項(xiàng)專有權(quán)利。人像攝影作品作為一種特定知識產(chǎn)品，在司法實(shí)踐中，平衡好著作權(quán)及肖像權(quán)的歸屬問題就顯得十分重要了。

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定：所謂“攝影作品”，指借助器械，在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。“人像攝影作品”是以特定人物肖像權(quán)為客體，通過自己構(gòu)思、創(chuàng)作，利用感光材料記錄人物形象的一種作品。按照法律規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，都享有著作權(quán)。因此人像攝影作品也享有著作權(quán)。依照著作權(quán)法第11條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外?！币话闱闆r下，人像攝影作品著作權(quán)歸攝影者所有。因此，在網(wǎng)絡(luò)空間轉(zhuǎn)發(fā)、轉(zhuǎn)載人物攝影照片就應(yīng)當(dāng)標(biāo)明出處或者原創(chuàng)作者情況，否則就可能涉嫌侵犯他人的著作權(quán)等合法權(quán)利。