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        對出具虛假安全評價報告處罰依據(jù)是什么

        2017-05-10 08:58:21白杰
        勞動保護(hù) 2017年3期
        關(guān)鍵詞:立法法額度效力

        白杰

        偶然讀到一則安全生產(chǎn)監(jiān)管系統(tǒng)同行發(fā)的微信,關(guān)于安全中介機(jī)構(gòu)出具虛假安全評價報告的案件,到底是適用新《安全生產(chǎn)法》(以下簡稱《安法》),還是適用《安全評價機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》(以下簡稱《管理規(guī)定》)?

        同樣的一個出具虛假安評報告案件,其行政處罰若依《管理規(guī)定》第三十七條第一款確定,處罰是“違法所得在5 000元以上的,并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足5 000元的,單處或者并處5 000元以上2萬元以下的罰款,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員處5 000元以上5萬元以下的罰款”。若依《安法》第八十九條第一款,處罰是“沒收違法所得;違法所得在10萬元以上的,并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足10萬元的,單處或者并處10萬元以上20萬元以下的罰款;對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處2萬元以上5萬元以下的罰款……”。

        《管理規(guī)定》與《安法》行政處罰額度在違法所得10萬元以上區(qū)間相同,5 000元至10萬元區(qū)間處罰額度低于《安法》確定的最低金額,5 000元至沒有違法所得處罰額度低于《安法》確定的最低金額?!豆芾硪?guī)定》在沒有任何符合《行政處罰法》第二十五條、第二十七條第一款確定的行政處罰“從輕”條件下,其所確定的額度“減輕”確實值得探討。

        該微信作者對此案例進(jìn)行詳細(xì)分析,結(jié)論包括“處罰額度不同、執(zhí)法部門不一”,筆者支持這一判定,因“處罰額度不同、執(zhí)法部門不一”會構(gòu)成實質(zhì)沖突。但不支持該文以《立法法》第九十二條來對此沖突進(jìn)行判定,原因在于《立法法》該法條不適用于此沖突。該條確定“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定”,實質(zhì)指的是法律效力相同級別的情況下判定效力的原則。該案例應(yīng)以《立法法》第八十八條第一款為判定原則,即:“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章?!币簿褪钦f,本案例所涉及的《管理規(guī)定》為部門規(guī)章,效力遠(yuǎn)低于《安法》,是《安法》的下位法,非常明確,《管理規(guī)定》不能執(zhí)行已成定論。

        同時,此情況屬于《立法法》第九十六條之規(guī)定“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的,由有關(guān)機(jī)關(guān)依照本法第九十七條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷”。

        分析至此,該虛假安評報告案件應(yīng)該且只能依照《安法》第八十九條第一款及或第二款的規(guī)定來進(jìn)行處罰,行使處罰權(quán)的部門是“由安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和其他負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門按照職責(zé)分工決定”(縣級以上均可,但第二款行使處罰權(quán)的部門特殊,應(yīng)按照許可法的原則,由發(fā)放資質(zhì)的部門行使),且管理規(guī)定修訂與否并無所謂,因為下位法與上位法在效力上沒有可比性。

        編輯 邊 安

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