摘 要 近些年來司法機(jī)關(guān)所受理的知識產(chǎn)權(quán)案件中網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的數(shù)量逐年增加，并且已經(jīng)超過了傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的數(shù)量。公證屬于準(zhǔn)司法制度當(dāng)中比較具有公信力的一種，近幾年在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中進(jìn)行保全證據(jù)公證發(fā)揮出了非常重要的作用，也使得公證成為了解決該類型案件最為主要的證據(jù)手段。但是隨著保全證據(jù)公證辦理的數(shù)量不斷增加，更多的現(xiàn)實(shí)問題也隨之而來，其中最大的問題就是當(dāng)案件越為復(fù)雜的時候保全證據(jù)公證已經(jīng)無法為訴訟當(dāng)事人解決舉證中的問題。本研究從最近幾年網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)公證保全存在的問題入手，試圖找出保全證據(jù)公證的完善的方向。

關(guān)鍵詞 知識產(chǎn)權(quán) 證據(jù)保全 公證 司法保護(hù)

作者簡介：楊建平，內(nèi)蒙古自治區(qū)鄂托克前旗公證處三級公證員，研究方向：公證業(yè)務(wù)。

中圖分類號：D926.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.337

近些年來網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)人對產(chǎn)權(quán)的保護(hù)尤為關(guān)注，但是網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵害從特點(diǎn)來看具有形式多樣性、來源廣泛性，所以決定了其對于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的手段無法滿足網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下權(quán)利人的保護(hù)需求。而公證業(yè)務(wù)近些年來也逐漸的拓展到了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，使得二者聯(lián)系的更為緊密。其一，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)所具有的特殊性質(zhì)，使得權(quán)利人在維權(quán)的時候所能夠應(yīng)用的方法非常有限，對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)客體能夠支配的能力也略顯不足，另外加上相關(guān)的證據(jù)具有易毀滅、復(fù)雜性等特征，所以權(quán)利人自己所獲取的證據(jù)所具有的證明力并不高。其二，作為公證行業(yè)為了能夠使自身的競爭力加強(qiáng)，就需要去不斷的進(jìn)行取證方法的拓寬，通過實(shí)踐去有效的豐富面對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛過程當(dāng)中的取證手段。而面對當(dāng)前異常復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，作為權(quán)利人來說，為了更好的去維護(hù)自己的合法權(quán)益就會去選擇公證機(jī)構(gòu)去固定證據(jù)，故公證介入到網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中也是大勢所趨和必然發(fā)展。

一、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保全證據(jù)公證類型劃分

所謂網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)指的是由于數(shù)字環(huán)境發(fā)展所帶來的知識產(chǎn)權(quán)的全部集合，即是新型知識產(chǎn)權(quán)的一種客體，同時也可以用來指傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所出現(xiàn)的問題。其包括了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下產(chǎn)生的專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商號、發(fā)明、鄰接權(quán)、多媒體、搜索引擎等類型的知識產(chǎn)權(quán)。證據(jù)不同，公證的類型也不同，具體的可以分為下面幾種：

（一）電子郵件類型的保全證據(jù)公證

指的是公證申請人在電子郵箱當(dāng)中所保存的郵件或者是附件作為保全證據(jù)進(jìn)行公證。其中所涵蓋的大量信息、勞動成果都會在侵權(quán)糾紛案件當(dāng)中作為重要的證據(jù)。

（二）網(wǎng)頁類型的保全證據(jù)公證

指的就是公證申請人在互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)中瀏覽的時候手下載的圖像、多媒體信息、文字等作為保全證據(jù)進(jìn)行公證。但由于網(wǎng)頁內(nèi)容變化較大，所以在侵權(quán)案件當(dāng)中所涉及到的客體和內(nèi)容可以說是非常廣泛的，故在該種類型的糾紛當(dāng)中其屬于最普遍和常用的保全證據(jù)公證類型。

（三）現(xiàn)狀類型的保全證據(jù)公證

指的就是事實(shí)狀態(tài)的保全證據(jù)公證，其屬于一種對書證、物證及客觀環(huán)境狀態(tài)進(jìn)行保全的過程。尤其是當(dāng)處于較為復(fù)雜的情景當(dāng)中，一些證據(jù)會喪失原始狀態(tài)，那么現(xiàn)狀保全則可以提升證據(jù)證明力。

（四）行為類型的保全證據(jù)公證

指的是對申請人所進(jìn)行的取證行為進(jìn)行證據(jù)保全公證，實(shí)際上任何一種保全證據(jù)公證和取證行為都是分不開的，比如在進(jìn)行網(wǎng)頁類型的保全證據(jù)公證的時候，在公證文書當(dāng)中就會對瀏覽器的工程、電腦操作進(jìn)行描述，最后還會將網(wǎng)頁截圖附上，以證明網(wǎng)頁內(nèi)容一致性。而進(jìn)行行為證據(jù)保全則是為了更好的去確認(rèn)價值、來源等信息。

二、證據(jù)公證保全存在的問題分析

證據(jù)公證保全對于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)來說具有兩大優(yōu)勢，第一個優(yōu)勢是更具有證明力，第二個優(yōu)勢是更具靈活性。這兩大優(yōu)勢也使得證據(jù)公證保全得到了更好的應(yīng)用，但是在具有的應(yīng)用實(shí)踐當(dāng)中，雖然采用公證的手段可以讓權(quán)利人在維權(quán)的時候具有優(yōu)先選擇的權(quán)利，但是仍舊是存在一些問題，具體如下：

（一）具有保護(hù)的滯后性

雖然當(dāng)前的證據(jù)公證保全業(yè)務(wù)不斷的在成熟，但是由于現(xiàn)在的保護(hù)基本上都是侵權(quán)發(fā)生之后才就進(jìn)行的，這實(shí)際上是一種救濟(jì)性質(zhì)的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，當(dāng)前還沒有形成主動去對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利固定的機(jī)制，也就是說公證在預(yù)先保護(hù)領(lǐng)域還有很長一段路要走。

（二）具有保護(hù)的不平衡性

當(dāng)前公證處所能夠進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要是集中在了著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等方面，而對于那些專業(yè)性要求較強(qiáng)的專利權(quán)等方面能夠進(jìn)行的證據(jù)公證保全力度顯然是不夠的。

（三）缺乏獨(dú)立性

當(dāng)前公證在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容側(cè)重在訴訟證據(jù)方面，公證屬于輔助性的權(quán)利保護(hù)，當(dāng)前尚未形成獨(dú)立的保護(hù)。

三、證據(jù)公證保全存的爭議

在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)過程中出現(xiàn)侵權(quán)行為的主體主要有網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、提供商。后者主要包括網(wǎng)絡(luò)接入商、信息存儲商、空間服務(wù)提供商、搜索引擎提供商。侵權(quán)的方法包括有網(wǎng)頁侵權(quán)、P2P侵權(quán)、數(shù)字圖書館侵權(quán)、域名搶注侵權(quán)、代碼侵權(quán)。那么要想對證據(jù)公證保全進(jìn)行完善和創(chuàng)新就需要先去理解在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件當(dāng)中存在爭議的地方，筆者根據(jù)多年公證處從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，將爭議的地方總結(jié)出了下面幾個方面：

（一）權(quán)利歸屬爭議

進(jìn)行這類侵權(quán)糾紛進(jìn)行解決的時候首先要對其權(quán)利的歸屬進(jìn)行明確，因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)、專利權(quán)均有享用部門頒發(fā)的相應(yīng)證書，網(wǎng)絡(luò)域名也有相應(yīng)的就進(jìn)行備案注冊，所以再進(jìn)行權(quán)利歸屬的時候是比較好認(rèn)定的，但是著作權(quán)和權(quán)利歸屬在確認(rèn)起來就較為困難了。比如在《著作權(quán)法》當(dāng)中就有這樣的規(guī)定“進(jìn)行作品創(chuàng)作的公民屬于作者”，傳統(tǒng)侵權(quán)案件當(dāng)中會審查作品的底稿、創(chuàng)作思路等，但是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下通常是沒有底稿和寫作原件的，并且?guī)缀鯖]有權(quán)利人會進(jìn)行著作權(quán)的登記，所以在審理案件當(dāng)中被告會以著作權(quán)權(quán)屬存在異議進(jìn)行抗辯。

（二）訴訟管轄權(quán)的確定

在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件當(dāng)中侵權(quán)人往往不會表明自己的真實(shí)身份，有些時候即使可以拿到一些被告的證據(jù)，但是如果不通過公安機(jī)關(guān)的介入是很難找到被告人的；另外網(wǎng)絡(luò)屬于虛擬實(shí)體，沒有低于特征，所以進(jìn)行侵權(quán)行為地的明確是存在很大的困難。所以原被告在往往會在訴訟的時候針對訴訟管轄方面存在爭議。

（三）賠償數(shù)額難以確定

這一環(huán)節(jié)屬于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件最后的環(huán)節(jié)，但是卻存在賠償數(shù)額難以確定的難題，實(shí)際上筆者認(rèn)為原因就在于沒有足夠的證據(jù)去進(jìn)行權(quán)利人所要求的賠償數(shù)額進(jìn)行佐證。

四、證據(jù)公證保全的完善措施

進(jìn)行公證的目的是為了對證據(jù)進(jìn)行固定，減少和預(yù)防糾紛的出現(xiàn)，所以在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)公證實(shí)務(wù)當(dāng)中更多的當(dāng)事人開始注重通過公證申請來維權(quán)，所以根據(jù)爭議類型的不同，所需要完善的方面也是不同的，具體的可以從下面幾個方面去進(jìn)行：

（一）落實(shí)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)

當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)舉證較難，作為公證則可以發(fā)揮出其所具有的作用，對和申請人權(quán)益相關(guān)的、在日后可能會出現(xiàn)毀滅的或者是很難取得的證據(jù)進(jìn)行驗(yàn)證和提取，以某種形式把證據(jù)固定下來，并保證其真實(shí)性和客觀性，這時候所保全的證據(jù)不僅能夠證明作者的著作權(quán)，同時還可以為日后可能出現(xiàn)的維權(quán)進(jìn)行舉證。而落實(shí)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)對于法院和實(shí)務(wù)部門來說還可以為其糾紛解決過程中提供事實(shí)依據(jù)，所以筆者建議在加強(qiáng)著作權(quán)利人維權(quán)宣傳意外，還應(yīng)通過法律去進(jìn)行公證所具有的證明效力。

（二）落實(shí)專利權(quán)的保護(hù)

在網(wǎng)絡(luò)專利權(quán)證據(jù)方面主要是以下載打印的書面文件為主，在公證數(shù)當(dāng)中對其內(nèi)容和文件形成過程進(jìn)行了記錄和記載，但是從技術(shù)層面上來講，作為公證人員來說其是沒有辦法通過使用終端去對網(wǎng)絡(luò)空間和物服務(wù)器物理狀態(tài)的真實(shí)性進(jìn)行探究的，故雖然進(jìn)行了公證但是也只可以證明在保全時候網(wǎng)絡(luò)終端所存在的情況，其真實(shí)性是沒有得到保證的。所以在該種情況下要想進(jìn)行證據(jù)保全公證就需要對專利權(quán)的內(nèi)在潛力進(jìn)行挖解決，可以從公信力角度去探究，例如公證機(jī)關(guān)可以與信譽(yù)度和知名度較高的官方網(wǎng)站建立合作的關(guān)系，在公證文書出具之前，還需要對當(dāng)事人和網(wǎng)站之間的關(guān)系、網(wǎng)站所具有的資質(zhì)等進(jìn)行全面的考慮了，保證所出具的公證文書具有很高的可信度，以便于在出現(xiàn)問題的時候能夠?qū)ι暾埲说膶＠M(jìn)行有效的保護(hù)。

（三）注重公證保護(hù)方式的多元化發(fā)展

雖然當(dāng)前在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)公證保護(hù)當(dāng)中保全證據(jù)公證是最為主要的方式，實(shí)際上公證取證時候所獲得的證據(jù)在效力上和待證事實(shí)之間并沒多大的關(guān)系，特別是網(wǎng)卡了環(huán)境下，侵權(quán)行為的出現(xiàn)是隨時性的，但是公證卻無法做到隨時性。所以筆者建議作為公證處則應(yīng)該對保全證據(jù)公證所應(yīng)用的領(lǐng)域進(jìn)行拓寬，為權(quán)利人提供更多的公證保護(hù)機(jī)制，例如法律咨詢、公證辦理、技術(shù)支持等類型的服務(wù)，從而使得權(quán)利人能夠制定出實(shí)施固定的解決最優(yōu)方案。另外，作為公證處還應(yīng)該使得當(dāng)事人走出通過證據(jù)去找事實(shí)的圈子，引導(dǎo)其建立起事實(shí)敏銳的意識，從而走向通過事實(shí)去尋找證據(jù)的正確軌道上來。

（四）細(xì)化公證文書證明當(dāng)中的事項(xiàng)

在保全證據(jù)公證實(shí)務(wù)當(dāng)中，有的時候會出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)局不認(rèn)可當(dāng)時人所提供公證文書的情況，分析其原因筆者認(rèn)為是進(jìn)行證據(jù)保全辦理存在不完整的現(xiàn)象，或者是公證證據(jù)形式上有缺陷，表面上看和當(dāng)事人的侵害程度之間并沒有必然的聯(lián)系，實(shí)際上是缺少公證證明，業(yè)就是公證文書缺乏說服力，難以讓審查人員信服。所以在進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)證據(jù)公證保全的時候，作為公證員則應(yīng)該注重保全過程完整性，避免由于保全形式上的瑕疵而使得公證證據(jù)在證明力上別減弱或者是完全喪失證明資格，所以公證的時候還應(yīng)該對權(quán)利人和權(quán)利之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行保全，確保公證的實(shí)時更為充分的詳盡。

（五）規(guī)范化證據(jù)保全公證全部內(nèi)容

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛具有很強(qiáng)的額專業(yè)性，所以證據(jù)保全公證也應(yīng)該具有專業(yè)性，故不管是在公證程序、附件制作、證詞撰寫，或者是在實(shí)物封存等方面都應(yīng)該嚴(yán)格的規(guī)范化處理，這有這樣才能夠確保保全公證證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、公正性和合法性，從而有效的提高公證的證明力，從而實(shí)現(xiàn)公證的目的。

五、總結(jié)

在保全證據(jù)公證實(shí)務(wù)當(dāng)中，由于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)所具有的特殊性，使得證據(jù)取得較為困難，但是盡管如此筆者相信通過不斷的去進(jìn)行完善，一定能夠使得保全證據(jù)公證在網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛當(dāng)中更好的發(fā)揮作用。作為具體的可以通過落實(shí)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)、落實(shí)專利權(quán)的保護(hù)、注重公證保護(hù)方式的多元化發(fā)展、細(xì)化公證文書證明當(dāng)中的事項(xiàng)、規(guī)范化證據(jù)保全公證五個方面來不斷的進(jìn)行完善。

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