劉 瑋

(西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 重慶 401100)

淺析公司合并中對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)

劉 瑋

(西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 重慶 401100)

公司合并有助于優(yōu)化資源配置，也有利于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和優(yōu)化，對(duì)我國(guó)現(xiàn)如今的經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。而公司合并中，涉及到原有公司股東權(quán)益保護(hù)、公司員工利益，而且對(duì)公司債權(quán)人等相關(guān)利益人都會(huì)產(chǎn)生重大影響。因此，對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)受到各國(guó)立法的普遍重視，原因在于公司的有限責(zé)任制度，即股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任制度的確立意味著原則上公司的債權(quán)人不能對(duì)股東提出請(qǐng)求，只能和要求公司償還債務(wù)。因此在公司有限責(zé)任制度的前提下，如何使公司合并不對(duì)債權(quán)人的合法權(quán)益受到侵害收到了廣泛關(guān)注。本文將在此背景下，對(duì)合同合并中對(duì)債權(quán)人的保護(hù)進(jìn)行分析。

公司合并；債權(quán)人保護(hù)；權(quán)利

一、公司合并中債權(quán)人保護(hù)的必要性分析

隨著公司理論的發(fā)展變化，關(guān)于公司債權(quán)人的認(rèn)識(shí)經(jīng)歷了僅僅是純粹的債權(quán)人到“公司所有人”的演進(jìn)，專注于公司理論的經(jīng)濟(jì)學(xué)家也越來(lái)越多地參與到對(duì)此的討論中，他們認(rèn)為，股東只不過(guò)是“正常狀態(tài)下的企業(yè)所有者”，而在不同階段或狀態(tài)下，職工、債權(quán)人等都要承擔(dān)公司的風(fēng)險(xiǎn)。

有限責(zé)任公司和股份有限公司，兩者最顯著的共同特征就是股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東和債權(quán)人實(shí)質(zhì)上作為公司的共同出資人，事實(shí)上卻是不平等的。股東只需為其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，同時(shí)還享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者的權(quán)力，而債權(quán)人只有收取固定利息的權(quán)利，沒有任何決策參與權(quán)?！坝邢挢?zé)任”的特性決定了股東已將一部分剩余風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了債權(quán)人，股東濫用自己對(duì)公司的控制權(quán)侵害公司債權(quán)人的利益的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。

從公司合并概念而知，公司合并至少涉及到兩個(gè)以上的公司才能完成，并對(duì)各方的債權(quán)人產(chǎn)生影響，因此應(yīng)對(duì)合并各方債權(quán)人給于同等的保護(hù)。但有學(xué)者認(rèn)為，這雖有利于對(duì)債權(quán)人的平等保護(hù)，也真實(shí)地反映了公司合并中雙方債權(quán)人均受到影響的現(xiàn)實(shí)，但卻不利于簡(jiǎn)化合并程序，從而可能影響合并效率，且與公司合并中賦予公司實(shí)現(xiàn)對(duì)外擴(kuò)張、加速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)立法目的不相符合。此外，由于公司合并時(shí)消滅公司的債權(quán)人所受到的不利影響通常要比存續(xù)公司的債權(quán)人所受影響大，據(jù)此，又有學(xué)者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)采用對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)僅適用于消滅公司的做法[1]。

同樣，這種觀點(diǎn)的缺陷也是顯而易見的，不僅有悖于公司合并至理論依據(jù)，而且不利于對(duì)公司債權(quán)人提供平等的保護(hù)。故從債權(quán)人利益平等保護(hù)之理念出發(fā),認(rèn)為針對(duì)公司合并中債權(quán)人保護(hù)程序適用范圍應(yīng)針對(duì)公司合并種類不同而作具體分析。公司合并一般包含吸收合并及新設(shè)合并兩種形式。在吸收合并中,將導(dǎo)致一方以上的公司的消滅,而其債權(quán)債務(wù)由存續(xù)公司承繼的法律后果,在此過(guò)程中,消滅公司的債權(quán)人所受到的損害往往大于存續(xù)公司的債權(quán)人,其所依托的財(cái)產(chǎn)被存續(xù)公司承繼依據(jù)適度保護(hù)的原則,主張參照德國(guó)的作法,在公司合并中,對(duì)參與公司及接收公司債權(quán)人采取區(qū)別對(duì)待的保護(hù),從而實(shí)質(zhì)上達(dá)到平等保護(hù)的取向而在新設(shè)合并中,因涉及兩個(gè)以上公司合并設(shè)立為一個(gè)新的公司,公司各方解散,參與設(shè)立的公司處于同一地位,其債權(quán)人所受到的影響應(yīng)為相當(dāng),據(jù)此,可采用在公司合并中債權(quán)人保護(hù)程序范圍拓展到合并各方,以對(duì)公司各方債權(quán)人均給予同等保護(hù)。

公司合并會(huì)導(dǎo)致公司消滅和股東身份發(fā)生變化。從公司合并的一般效果看，似乎公司合并會(huì)導(dǎo)致公司資產(chǎn)的增加，也就相應(yīng)提高了公司的償債能力，但現(xiàn)實(shí)情況看來(lái)，強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的情況其實(shí)居于少數(shù)?？梢姽竞喜?huì)產(chǎn)生公司組織體的變化,并且在轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的同時(shí),將概括轉(zhuǎn)移原公司所有負(fù)債,所以公司債權(quán)人并不會(huì)因?yàn)楹喜⒍蛊鋫鶛?quán)更加有保障,雖然法律規(guī)定債權(quán)具有由于股權(quán)的特性,但是公司合并中資產(chǎn)減少的可能性,尤其是在與一個(gè)資產(chǎn)負(fù)債率極高的公司合并的情形下,對(duì)原有公司債權(quán)人是具有極大的危害。因此，對(duì)公司合并中債權(quán)人的保護(hù)應(yīng)得到重視。

二、公司合并中債權(quán)人保護(hù)范圍

公司合并中債權(quán)人利益保護(hù)的范圍是指，在公司合并中，保護(hù)債權(quán)人的規(guī)則和程序主要針對(duì)哪些對(duì)象，即哪些公司債權(quán)人是需要保護(hù)的，而哪些公司債權(quán)人不需要保護(hù)。綜合目前各國(guó)的做法，主要由以下兩種。

第一，只有合并中消滅公司的債權(quán)人需要法律保護(hù)。目前世界只有少數(shù)國(guó)家采取這種做法，而德國(guó)作為其中的典型代表，在1993年修訂的《德國(guó)股份公司法》第347條中規(guī)定消滅公司的債權(quán)人可以當(dāng)然地提起異議，而接受公司的債權(quán)人只有在證明合并對(duì)他們的債權(quán)產(chǎn)生損害時(shí)，才有資格提起異議[4]，又在1998年在《德國(guó)公司改組法》中規(guī)定了無(wú)論是消滅公司還是存續(xù)公司的債權(quán)人都有權(quán)提出異議，得到清償或擔(dān)保，只是債權(quán)人提出異議的條件是他們的債權(quán)因合并而受到危害[5]。

第二，合并中消滅公司的債權(quán)人需要法律保護(hù)，同時(shí)存續(xù)公司的債權(quán)人也需要加以保護(hù)。世界上大多數(shù)國(guó)家都采取這種做法，其中主要代表為法國(guó)和意大利。

我國(guó)《公司法》第174條規(guī)定了公司合并中債權(quán)人的保護(hù)程序，包括了參與合并公司的通知、公告義務(wù)以及公司招勸人的異議權(quán)等。從我國(guó)公司法的規(guī)定我們可以看出，對(duì)于公司合并中債權(quán)人利益保護(hù)的范圍問(wèn)題，我國(guó)并沒有明確的規(guī)定，只是籠統(tǒng)的規(guī)定了公司合并應(yīng)當(dāng)通知和公告給債權(quán)人。既然公司法在這里沒有明確地進(jìn)行說(shuō)明，那么我們可以徑直地認(rèn)為這里指的債權(quán)人既包括消滅公司的債權(quán)人，也包括存續(xù)公司的債權(quán)人。

三、小結(jié)

我認(rèn)為在對(duì)于公司合并債權(quán)人的保護(hù)，應(yīng)該從利益平等保護(hù)的理念出發(fā)，又遵循適度保護(hù)原則，所以公司合并中債權(quán)人保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)既適用于消滅公司也適用于存續(xù)公司。因?yàn)樵诠竞喜⒌倪^(guò)程中，無(wú)論消滅公司還是存續(xù)公司的債權(quán)人都有利益受到損害的可能，都需要對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。只要債權(quán)在合并過(guò)程中受到損害，公司的債權(quán)人就可以提出異議，消滅公司和存續(xù)公司應(yīng)當(dāng)是平等的，受到同樣充分的保護(hù)。

[1]張民安.公司法上的利益平衡.北京大學(xué)出版社，2003:133

[2]田村淳之輔.合并手續(xù)的構(gòu)造與法理.有斐閣，1995:113-114

[3]陳麗潔.公司合并法律問(wèn)題研究.法律出版社，2001:84

[4]德國(guó)1993年修訂《股份公司法》，并在347條中規(guī)定：“在公司將在公司所在地商業(yè)登記簿的合并登記進(jìn)行公告后6個(gè)月之內(nèi)，參與公司合并的債權(quán)人為此目的提出要求時(shí)，只要他們未能得到補(bǔ)償，就應(yīng)對(duì)他們提供保證金。而接受公司的債權(quán)人只有在表明合并對(duì)滿足他們的要求產(chǎn)生危害時(shí)，才享有上述權(quán)利。在登記公告中應(yīng)向債權(quán)人說(shuō)明這一權(quán)利?！?/p>

[5]杜景林,盧甚譯.德國(guó)股份法·德國(guó)有限責(zé)任公司法·德國(guó)公司改組法·德國(guó)參與決定法.中國(guó)政法大學(xué)出版社,2000年1月第1版:229.

劉瑋(1993.10-)，女，漢族，內(nèi)蒙古赤峰，研究生學(xué)歷，西南政法大學(xué)，經(jīng)濟(jì)法方向。