徐國棟

《十二表法》規(guī)范在現(xiàn)代西方公私法中的存活和發(fā)展

徐國棟

公元前450年頒布的 《十二表法》距今已有1500多年，它奠定的一些制度仍然存活并發(fā)展于現(xiàn)代西方公私法中。這些制度共有47個。有憲法方面的、民訴法方面的、刑事法方面的、行政法方面的、私法方面的等。在私法方面，繼承 《十二表法》的制度又分布在人身法和財產(chǎn)法兩個方面。一些看來很新近的制度，例如人格權(quán)保護制度，在 《十二表法》中就有。一部15個世紀前的法律還有這么大的影響力，只能用其優(yōu)秀性來解釋。當然，現(xiàn)代法并非完全照搬 《十二表法》，在繼受中往往有變形處理。

十二表法；現(xiàn)代西方法；公法；私法

一、概述

（一）意大利學(xué)界有關(guān)研究的闕如

2014年10月的一天，我到訪意大利 《十二表法》專家迪里貝爾多 （Oliviero Diliberto）教授在梵蒂岡附近的私人圖書館，我問他有什么關(guān)于 《十二表法》的影響的文獻，他的回答是意大利沒有，波蘭有。確實，波蘭人華沙大學(xué)教授瑪利亞·扎布洛斯卡有這方面的研究，其成果發(fā)表在意大利和中國的刊物①上。事實上，還有美國人杰弗里·韋偉（Jeffery Wever）進行這方面的研究。

（二）波蘭學(xué)者扎布洛斯卡的研究成果及其評價

2002年，扎布洛斯卡在拿波里大學(xué)的羅馬法刊物 《諸法：羅馬法與古代法國際雜志》 （Iura:Rivista internazionale di diritto romano e antico）上發(fā)表了 《〈十二表法〉——當代法律原則的淵源》一文②，闡述了 《十二表法》確立的一些制度和原則在現(xiàn)代法，尤其是在波蘭法中的存活。這些原則有： （1）新法廢止舊法； （2）強行法與任意法的區(qū)分； （3）法律的普遍性； （4）法律行為可以附加停止條件； （5）非經(jīng)法院判決不得處死任何人；（6）為被告參加訴訟提供方便的原則； （7）訴訟可以和解； （8）對不出庭者做出不利判決原則；（9）妻子的丈夫被推定為孩子的父親的原則；（10）對精神病人和浪費人進行保佐的制度； （11）遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承； （12）死者的債權(quán)債務(wù)按繼承遺產(chǎn)的比例在各繼承人間分割； （13）物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分； （14）追奪擔保制度； （15）動物侵權(quán)責任； （16）盜伐樹木者的賠償責任； （17）人格侵權(quán)責任； （18）窩贓罪； （19）對未成年人從輕處罰的原則； （20）區(qū)分故意和過失定責任大小的原則； （21）處罰任何詐欺。作者援用塔德烏希·欣林斯基 （Tadeusz Zieliński）的話作為結(jié)論：“《十二表法》是古羅馬所有后來的法律的核心。且這一法律如此的完美，以致所有的文明國家接受并適用了它——并且至今這部法律對我們?nèi)杂杏锰帯薄＂鄞苏Z信哉！

扎布洛斯卡的上述研究具有填補空白的意義，它歸納了 《十二表法》仍存活于現(xiàn)代法中的21個制度，由此證明 《十二表法》并未因為時間的流逝死亡，而是經(jīng)受了揚棄：沒有生命力的制度死亡，有生命力的制度存活下來。

然而，扎布洛斯卡對有些 《十二表法》制度在現(xiàn)代法中的存活性的論證過于迂回，而且有不少遺漏。迂回者例如， 《十二表法》并無新法廢除舊法的直接規(guī)定，扎布洛斯卡認為 “人民新發(fā)出的命令應(yīng)視為法律”的規(guī)定體現(xiàn)了 “新法廢除舊法”的精神。如果上述規(guī)定有這樣的精神，那也是極為稀薄的，它更多體現(xiàn)的是人民掌握立法權(quán)的原則。又如， 《十二表法》中也無強行法與任意法的明確區(qū)分，扎布洛斯卡認為， “社團的成員，只要不違反公法，可隨意訂立其組織的規(guī)范”的規(guī)定體現(xiàn)了這樣的區(qū)分。實際上，該規(guī)定把公法當作強行法不錯，但沒有涉及任意法。所謂任意法，是當事人可以選擇是否適用的規(guī)范④，它是由法律提供的而非當事人自定的。所以，社團成員隨意訂立的組織的規(guī)范并非任意法。遺漏者例如， 《十二表法》規(guī)定的已造橫梁之訴衍生出后世的添附制度，對現(xiàn)代法影響很大，但扎布洛斯卡對此未提及。

（三）杰弗里·韋偉的研究成果

Jeffery Wever于 2015年 12月 14日上傳了《〈十二表法〉及其對現(xiàn)代法的影響》到Prezi網(wǎng)站。此文認為 《十二表法》是平民革命的成果，它與美國的 《權(quán)利法案》類似。兩者都講合法與非法之別、什么罪有什么罰，承認個人在共同體內(nèi)的權(quán)利、勾畫出一般的法律、確定政府與人民福利、個人自由的界限、解釋法院和審判程序。⑤此文挖掘了 《十二表法》的憲政意義并與現(xiàn)代的對應(yīng)物比較，確定前者影響了后者。

（四）其他研究成果

扎布洛斯卡和Jeffery Wever進行的是 《十二表法》對后世西方法的綜合性的研究，還有一些作者研究了 《十二表法》的個別制度對于現(xiàn)代西方法的影響。例如，Muzio Pampaloni的 《論已造橫梁之訴》 （De Tigno Juncto）研究了 《十二表法》中的已造橫梁之訴，同時也說明了該制度在 1865年《意大利民法典》的存活，體現(xiàn)為該法典的第 449條、第451條、第452條。⑥前者辭曰：以他人的材料為建筑、種植或施工的土地所有人，應(yīng)償付此等材料的價值。在惡信或重過失的情形，也要付賠償責任。但材料所有人無權(quán)拆除其材料，此等拆除能以不毀滅建成的工程或弄死已種植的作物的方式為之的情形除外。中者辭曰：如果種植、加工或其他作業(yè)由第三人以他人的材料實施，材料所有人無權(quán)要求原物返還，但可以從實施此等使用的第三人取得賠償，不足部分，也可向土地所有人要求賠償材料的價金。后者辭曰：如果在建造房屋時誠信地占據(jù)了鄰地的一部分，鄰人知道建筑的事實且未提出反對，可以宣布建造人為建筑物以及它占據(jù)的土地的所有人，但必須向土地所有人支付被占據(jù)的土地的雙倍的價值外加損害賠償金。⑦這些規(guī)定不僅繼承，而且發(fā)展了 《十二表法》的相應(yīng)規(guī)定，例如，第三人實施的添附、對添附人誠信還是惡信的區(qū)分、建房時對鄰地的誠信小幅侵占等， 《十二表法》都沒有做到。另外，Raymond Monier的 《已造橫梁之訴》 （Le Tignum Iunctum）也告訴我們 《德國民法典》第946條、 《瑞士民法典》第671條等有已造橫梁之訴式的規(guī)定。⑧他們從微觀的角度證明了 《十二表法》中的合理制度對現(xiàn)代西方法的影響。

（五）《十二表法》對后世有影響的制度清單

看來， 《十二表法》對后世西方法的影響無可置疑。研究此等影響，不妨總結(jié)出一個 《十二表法》開創(chuàng)的公私法制度的清單，再尋找它們在當代西方法中的對應(yīng)物，即可完成工作。

我認為， 《十二表法》至少在憲法、民訴法、刑事法、行政法等方面開創(chuàng)了如下公法制度：

憲法方面的有：法律的普遍性制度、集會制度、結(jié)社制度、向人民的申訴制度。

民訴法方面的有：照顧外邦人參加訴訟的制度、出庭擔保制度、押后審理制度、仲裁制度、濫訴制裁制度、和解制度。

刑事法上的有：無罪推定制度、對未成年人減輕刑責制度、剝奪能力刑、正當防衛(wèi)制度、意外事件導(dǎo)致免刑責制度、偽證罪、拒絕作證罪、盜伐樹木罪、限制高利貸制度、叛國罪、司法受賄罪、監(jiān)護人嫌疑罪、限制死刑制度。

行政法方面的有：建筑物間留空制度、禁止在市區(qū)埋葬和焚化死者的公共衛(wèi)生制度、限制葬禮奢侈的規(guī)定。

另外 《十二表法》至少還開創(chuàng)了如下私法人身法和財產(chǎn)法方面的制度：

人身法方面的有：人格權(quán)保護制度、榮譽權(quán)制度、父親身份推定制度、身份占有制度、保護制度、遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的安排、宗親的繼承權(quán)男女平等。

財產(chǎn)法方面的有：要式物與略式物的區(qū)分、強制添附制度、所有權(quán)保留制度、追奪擔保制度、取得時效制度、雨水處理制度、鄰地果實取得制度、調(diào)整地界之訴、附條件法律行為制度、同時履行抗辯制度、共同監(jiān)護人的連帶責任制度、動物租賃制度、恩惠期制度、損害投償制度。

共計47個制度，在5千字的篇幅里有如此多的建構(gòu)，不可謂不奇異。以下分述它們，為求簡短，通常只選用一個現(xiàn)代立法例證明某一 《十二表法》制度在現(xiàn)代法中的存活，在有必要的地方說明其發(fā)展。

二、對公法的影響

（一）憲法上的

1.法律的普遍性制度

《十二表法》第九表第1條規(guī)定：不得針對任何個人制定特別的法律。1789年的 《人和公民的權(quán)利宣言》第6條規(guī)定：……法律對于所有的人，無論是施行保護或處罰都是一樣的……。⑨這一規(guī)定既反特權(quán)，也反歧視，體現(xiàn)了法律的普遍性。

2.集會制度

《十二表法》第八表第26條規(guī)定：夜間不得在城市內(nèi)聚集人。 《荷蘭王國憲法》第9條第1款規(guī)定：法律承認集會和游行的權(quán)利，但不得違反法律規(guī)定的個人責任。⑩《十二表法》從否定的角度為規(guī)定， 《荷蘭王國憲法》從肯定的角度為規(guī)定。

3.結(jié)社制度

《十二表法》第八表第 27條規(guī)定：社團的成員，只要不違反公法，可隨意訂立其組織的規(guī)范。《荷蘭王國憲法》第8條規(guī)定：法律承認結(jié)社權(quán)利，為維護公共秩序，議會法令得對此權(quán)利規(guī)定限制。?

4.向人民的申訴制度

《十二表法》的位置不明的規(guī)范第 5條說：《十二表法》的許多規(guī)定都表明，就所有的判決和所有的罰金，都允許向人民申訴。Jeffery Wever簡單地認為該制度相當于現(xiàn)代法中的人身保護令（Habeas corpus）。?兩者名稱不同，但內(nèi)容同一。

（二）民訴法上的

1.照顧外國人參加民事訴訟的制度

《十二表法》第二表第2條規(guī)定涉及外邦人的案件優(yōu)先審理，這體現(xiàn)了照顧外國人參加民事訴訟的精神。多數(shù)國家都承認外國人在內(nèi)國參加民事訴訟可像內(nèi)國人一樣獲得法律援助，有的國家無條件如此，有的國家設(shè)定了互惠的條件，有的國家要求提出申請的外國人在內(nèi)國有住所或官方居所。?

2.出庭擔保制度

《十二表法》第一表第4條規(guī)定了出庭擔保制度。現(xiàn)代民事訴訟已不實行原告自行傳喚被告，所以已無實行出庭擔保制度的必要。這一制度移轉(zhuǎn)到了刑事訴訟中，演變?yōu)楸ａ尳鹬贫?。該制度產(chǎn)生于英國，適用于被告涉嫌犯罪的情形。如果他所在的社區(qū)有人保證他出庭受審，被捕者可獲得釋放。后來，人保為物保取代，發(fā)展出保釋金制度。被告已繳納一定金錢的方式免受羈押，并保證出庭。?

3.押后審理制度

《十二表法》第二表第2條規(guī)定當事人、法官遇到不可克服的障礙可押后審理案件。 《羅馬尼亞民事訴訟法典》第103條規(guī)定： “1.除法律另有規(guī)定，或當事人由于不可抗拒的事由不能按期參加訴訟活動外，逾期即喪失上訴和進行其他訴訟程序的權(quán)利。2.法院認為當事人逾期理由正當，在障礙消除后的15天內(nèi)，可以繼續(xù)完成訴訟活動。在此期間還應(yīng)追究障礙產(chǎn)生的原因?！?

4.仲裁制度

《十二表法》開創(chuàng)了民事案件審判與仲裁的雙軌制，法國和德國等國從之。法國1807年的 《民事訴訟法典》對仲裁做了專編規(guī)定。德國1877年的 《民事訴訟法典》具體規(guī)定了仲裁程序、仲裁協(xié)議的形式和效力、仲裁員、仲裁庭審程序和裁決的效力以及執(zhí)行等事項。?

5.濫訴制裁制度

《十二表法》第十二表第3條打擊濫訴者的基本的理路是 “一案兩審”，在審?fù)戤斒氯碎g的爭議后再審如果有的濫訴案。濫訴成立的，讓濫訴者雙倍賠償相對人的損失。這一理路為后世的許多立法繼承。2012年的 《智利民訴法典草案》第50條規(guī)定： “1.終審判決執(zhí)行完畢6個月、或?qū)徟幸呀K止、或繼續(xù)此等審判已不可能，勝訴的當事人可以向?qū)徖硪粚徎蚓哂袑俟茌牂?quán)的同一法院要求其相對人賠償他發(fā)動的惡信訴訟或魯莽訴訟給他造成的損失和損害；2.此等審判按簡易程序進行，親自通知被請求人到庭后才可做出決定。這一規(guī)定還是采取 《十二表法》第十二表第3條創(chuàng)立的 “一案兩審”路徑。法院在審結(jié)一案后應(yīng)當事人的請求審理濫訴問題，此等審理采用簡易程序，這似乎是對于濫訴人的一個懲罰。

6.和解制度

《十二表法》第一表第6—7條允許訴訟當事人和解。第三表第5條允許當事人執(zhí)行和解。 《德國民法典》第779條規(guī)定： “雙方當事人關(guān)于法律關(guān)系的爭執(zhí)或不確定性因之而以互相讓步的方式得以消除的合同，如具有如下情形則不生效力：依該合同的內(nèi)容而確定地構(gòu)成基礎(chǔ)的事實情況不符合實際，且在知道事情的狀況時，爭執(zhí)或不確定性就不會發(fā)生?！?該民法典把和解從一個民訴法問題轉(zhuǎn)化為一個民法問題，以和解合同的方式規(guī)定了這一制度。

（三）刑事法上的

1.無罪推定制度

應(yīng)該說， 《十二表法》中無明確的無罪推定規(guī)定，只有第六表第7條關(guān)于在審理身份爭議時推定其身份被爭議者為自由人的規(guī)定。它和無罪推定一樣體現(xiàn)有利于被告原則，所以我把該規(guī)定當作無罪推定的起源看待。1789年的 《人和公民的權(quán)利宣言》第9條首先吸收了這一原則，規(guī)定：任何人在其未被宣告為犯罪以前應(yīng)被推定為無罪，即使認為必須予以逮捕，但為扣留其人身所不需要的各種殘酷行為都應(yīng)受到法律的嚴厲制裁。?

2.對未成年人減輕刑責制度

《十二表法》第八表第9條從寬處罰盜竊他人莊稼的未適婚人。 《德國刑法典》第19條規(guī)定：行為人行為時不滿14歲的，不負刑事責任。?

3.剝奪能力刑

《十二表法》第八表第22條對于拒絕作證者規(guī)定了剝奪作證能力的刑罰，開啟了剝奪能力刑之端。法國現(xiàn)行刑法典第131—26條規(guī)定： “剝奪公權(quán)、民事權(quán)與親權(quán)”包括如下權(quán)利的剝奪： “1.投票表決權(quán)；2.被選舉權(quán)；3.履行裁判職務(wù)或在法院擔任專家之權(quán)利，以及出庭代表或協(xié)助一方當事人之權(quán)利；4.出庭作證權(quán)；5.作為監(jiān)護人或保佐人之權(quán)利，但可以擔任自己子女之監(jiān)護人或保佐人。”?其中的剝奪出庭作證權(quán)實際上就是剝奪作證能力。

4.正當防衛(wèi)制度

《十二表法》第八表第13條規(guī)定了被盜人對武裝盜賊的正當防衛(wèi)權(quán)。 《法國新刑法典》第122—5條第1款規(guī)定：在本人或他人面臨不乏侵害之當時，出于保護自己或他人的正當防衛(wèi)的需要，完成受此之迫的行為的人，不負刑事責任，但所使用的防衛(wèi)手段與侵害之嚴重程度不相適應(yīng)的情況除外。?

5.意外事件導(dǎo)致免刑責制度

《十二表法》第八表第24a條規(guī)定了意外事故殺人免責的原則。 《法國新刑法典》第122-2條規(guī)定：在其不可抗拒的力量或者不可抗拒的強制下實施行為的人，不負刑事責任。?

6.偽證罪

《十二表法》第八表第 23條規(guī)定偽證者處死刑。 《法國新刑法典》第434—13條第1款規(guī)定：向任何法院或者任何執(zhí)行另一法院之委托辦案的司法警察官員宣誓作偽證的，處5年監(jiān)禁并科75000歐元罰金。?

7.拒絕作證罪

《十二表法》第三表第3條規(guī)定：曾經(jīng)差少證人的人，可每2天去門前喊。此條意為見證過事情的人有義務(wù)為此事作證，否則要受制裁。 《意大利刑事訴訟法典》第198條規(guī)定：證人有義務(wù)向法官出庭遵守法官根據(jù)訴訟要求作出的規(guī)定，并且有義務(wù)如實回答法官的發(fā)問。?《德國刑事訴訟法》規(guī)定：對于無正當理由拒不回答法官提問、拒不出庭作證或拒不回答法庭詢問的證人，以藐視法庭罪懲處，判處罰金或半年以下監(jiān)禁。?

8.盜伐樹木罪

《十二表法》第八表第11條規(guī)定：不法砍伐他人樹木的，每棵判處25阿司的罰金。 《西班牙刑法典》第332條規(guī)定：對某屬種植物進行剪殘、砍伐、焚燒、采集或者非法買賣，威脅其成長、繁殖、毀壞或者嚴重改變其生長環(huán)境的。處6個月以上2年以下徒刑，并處8個月至24個月的罰金。?

9.限制高利貸制度

《十二表法》第八表第18條規(guī)定：a.利息不得超過12%；b.對超過該利率的，處4倍的罰金?！兑獯罄谭ǖ洹返?44條規(guī)定了高利貸罪。高利貸是超過法定利息的利息。怎樣算是超過？1996年的 《高利貸規(guī)制法令》規(guī)定了計算方法：以全面有效平均利率 （意大利經(jīng)濟和金融部公布每季度的這也是那個的利率）為基準，乘以1.25，再增加4%，即得到法定最高年利率，這個利率最高可以達到25%。?超過它的就是高利貸了，行為人將被處2—10年的有期徒刑和5000至30000歐元的罰金。?

10.叛國罪

《十二表法》第九表第 5條規(guī)定了叛國罪?！秺W地利刑法典》把叛國罪細分為泄露國家機密罪（第252條）、出賣國家機密罪 （第253條）、刺探國際機密罪 （第254條）、設(shè)立或經(jīng)營或支持秘密諜報機構(gòu)罪 （第256條）、有利于外國軍隊罪 （第257條）分別處以刑罰。?

11.司法受賄罪

《十二表法》第九表第3條規(guī)定了司法受賄罪?！度鹗啃谭ǖ洹返?22c條規(guī)定：審判機關(guān)或其他機關(guān)的成員、官員、官方聘請的鑒定人、文字翻譯或口頭翻譯，為履行其職務(wù)行為，為自己或第三人索取、讓他人允諾收受他人非應(yīng)得的利益，違反職務(wù)義務(wù)為一定的行為或不為一定的行為的，處5年以下重懲役或監(jiān)禁刑。?

12.監(jiān)護人嫌疑罪

《十二表法》第八表第20條規(guī)定了監(jiān)護人嫌疑罪?，F(xiàn)代刑法中已無此罪名，人們把它吸收進了一般的侵占罪中。例如， 《意大利刑法典》第646條第1款規(guī)定：為使自己或他人獲取不正當利益，將以任何名義占有的他人錢款或動產(chǎn)據(jù)為己有的，經(jīng)受害人告訴，處以3年以下有期徒刑和1032歐元以下罰金。?

13.限制死刑制度

《十二表法》以直接民主制為條件把死刑案件的審判權(quán)交給相當于全體成年男性公民大會的百人團會議獨攬，現(xiàn)代國家都已實行間接民主制，以議會取代公民大會，所以已失去羅馬式的死刑審判權(quán)限制條件。現(xiàn)代以其他手段限制死刑。以美國為例，首先是限制可適用死刑的罪名；其次，對死刑判決適用自動上訴制度，即被判有罪并被判死刑后，受判處人不用上訴，上級法院都強制審查下級法院的死刑判決。由此，許多死刑被改為終身監(jiān)禁。最后，被判死刑的被告在窮盡了州一級的救濟手段后，還可申請聯(lián)邦人身保護令，通過聯(lián)邦司法程序把死刑改為終身監(jiān)禁。?

（四）行政法上的

1.建筑物間留空制度

《十二表法》第七表第1條規(guī)定建筑物之間應(yīng)留兩尺半的空地。 《意大利民法典》第873條規(guī)定：位于互相毗鄰?fù)恋厣系慕ㄖ锊皇且惑w的或者相互連接的，則建筑物之間應(yīng)保持不少于3米的距離。地方法規(guī)可以規(guī)定更遠的距離。?跟 《十二表法》的制定者一樣，意大利立法者采用的是固定式的建筑物間距離，但一些現(xiàn)代立法例規(guī)定建筑物間距時考慮到了日照因素，而且區(qū)分不同用途的建筑物定它們間應(yīng)保持的法定距離，比 《十二表法》的制定者考慮得更復(fù)雜。例如， 《法國城鎮(zhèn)規(guī)劃規(guī)范》第47條規(guī)定：照亮住房其余房間的窗口，決不能被建筑物任何部分所遮擋，建筑物遮光部分至窗口的窗臺直線不得大于60度，兩座非鄰接建筑物之間的距離，不得小于4米。?

2.禁止在市區(qū)埋葬和焚化死者的公共衛(wèi)生制度

《十二表法》第十表第1條禁止在市區(qū)內(nèi)埋葬或焚化尸體。伊利諾斯州法律規(guī)定：市區(qū)內(nèi)禁止建設(shè)公墓。鄉(xiāng)鎮(zhèn)和農(nóng)村禁止在其所在轄區(qū)及周邊一英里內(nèi)建造公墓。?

3.限制葬禮奢侈的規(guī)定

《十二表法》第十表第2—6條限制葬禮奢侈。越南于2012年頒布一項政令，規(guī)定：葬禮必須莊重、文明、節(jié)約，符合國家社會經(jīng)濟狀況。據(jù)此，官員葬禮按照死者級別，花圈數(shù)量限制在5個到30個之間。并禁止官員在葬禮上使用玻璃蓋棺木、焚燒冥幣。越南并非西方國家，但這一規(guī)定與 《十二表法》的相應(yīng)規(guī)定奇似，不排除受這些規(guī)定影響的可能。

三、對私法的影響

（一）人身法上的

1.人格權(quán)保護制度

《十二表法》第八表第1條和第4條確立了人格權(quán)的保護，對以歌謠等方式侮辱他人者以死刑處罰之。 《魁北克民法典》在 “某些人格權(quán)”的標題下規(guī)定了人身完整權(quán)、子女權(quán)、名譽及私生活權(quán)、遺體受尊重權(quán)等人格權(quán)，并在另外的標題下規(guī)定了姓名權(quán)。?

2.榮譽權(quán)制度

《十二表法》第十表第7條確立了死者的榮譽權(quán)，允許在葬禮上擺放死者獲得過的榮譽標記。但榮譽權(quán)是否為一種權(quán)利，在我國學(xué)界卻爭議不小。?確實，積極規(guī)定榮譽權(quán)的西方立法例比較難找，但是，消極規(guī)定的立法例就多了。例如， 《意大利刑法典》第28條規(guī)定： “褫奪公職使被判刑人喪失：……4.學(xué)術(shù)級別或職位，稱號，勛章或其他公共榮譽標志；…… 6.一切與以上列舉的職務(wù)、服務(wù)、級別、稱號、身份、地位和勛章有關(guān)的榮譽性權(quán)利；7.擔任或者取得以上各項列舉的任何權(quán)利、職務(wù)、服務(wù)、身份、級別、稱號、地位、勛章和榮譽標志的權(quán)能?！?這些規(guī)定實際上是把剝奪榮譽權(quán)當作一種附加刑適用。其中甚至使用了 “榮譽性權(quán)利”的術(shù)語。如果這些規(guī)定還不是關(guān)于榮譽權(quán)的，那就匪夷所思了。榮譽為國家的確立之本之一，不承認榮譽權(quán)，國將不國，這點對于 《十二表法》時期的羅馬和現(xiàn)代國家，是一樣的。

3.父親身份推定制度

《十二表法》第四表第4條規(guī)定：嬰兒自夫死后10個月內(nèi)出生的，推定為夫的子女。 《魁北克民法典》第525條規(guī)定： “1.如子女出生在婚姻期間、異性締結(jié)的民事結(jié)合期間、或在解除婚姻或宣告婚姻無效后300天內(nèi)，推定其母之配偶為父。2.子女在針對現(xiàn)婚配偶的別居裁決做出之日起300天后出生的，可以推翻丈夫的父親身份推定，配偶雙方在子女出生前曾自愿恢復(fù)同居的除外。3.如子女在婚姻或民事結(jié)合解除或被宣告無效后300天內(nèi)，但在其母再婚或再次為民事結(jié)合后出生，則其母的前配偶為子女之父的推定也可以推翻。”?

300天就是10個月，魁北克的規(guī)定與 《十二表法》規(guī)定完全一致。

4.身份占有制度

《十二表法》第六表第5條確立了身份的占有經(jīng)一定期間導(dǎo)致身份取得的原則。 《意大利民法典》第131條規(guī)定： “與結(jié)婚證書相符的身份占有補救一切形式缺陷”。至于什么是配偶身份的占有，第240條提到是 “兩人公開作為夫妻生活”。這實際上講的就是事實婚。通過一定期間的身份占有，沒有辦理結(jié)婚登記的形式缺陷可以得到補救。這跟《十二表法》規(guī)定的時效婚別無二致。

5.保護制度

“保護”是 《智利民法典》賦予監(jiān)護和保佐的類稱。這兩種制度都是 《十二表法》第五表創(chuàng)立的。 《智利民法典》繼承其傳統(tǒng)，同時規(guī)定了它們。其第341條規(guī)定了對未適婚人的監(jiān)護；第342條規(guī)定了對適婚的未成年人、浪費人、精神病人、不識字的聾啞人的保佐。?一般的民法典都把精神病人作為監(jiān)護的對象， 《智利民法典》像 《十二表法》一樣把此等人當作保佐的對象，特別忠誠。

6.遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的安排

《十二表法》第五表視遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承。 《俄羅斯聯(lián)邦民法典》也先規(guī)定遺囑繼承，后規(guī)定法定繼承?，以法定繼承為遺囑繼承之補充，這種安排與 《十二表法》對這兩種繼承的關(guān)系的安排一致。令人遺憾的是，這種一致并不在很多的國家發(fā)生，多數(shù)國家反過來，把遺囑繼承看作法定繼承的補充。不過，這種一致性還發(fā)生在 《越南民法典》中。?

7.宗親的繼承權(quán)男女平等

《十二表法》第五表第4條隱含宗親的繼承權(quán)男女平等的原則。 《巴西新民法典》第1834條規(guī)定：同一順序的直系卑血親對其直系尊血親享有同樣的繼承權(quán)。?本條中的直系一親等卑血親，無論是兒子還是女兒，女兒無論是否出嫁，都可繼承父母，并無歧視出嫁女兒之意。本條中的直系二親等卑血親，不論是兒子生的還是女兒生的，都可繼承爺爺，沒有歧視女兒的后代之意。

（二）財產(chǎn)法上的

1.要式物與略式物的區(qū)分

《十二表法》第五表第2條明確區(qū)分要式移轉(zhuǎn)物和略式移轉(zhuǎn)物?，F(xiàn)代法沒有明示地承認這種物的區(qū)分，但默示地承認。要式物是不經(jīng)登記不移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的物，略式物是不需要登記也能移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的物。 《德國民法典》第873條第1款基于這種默示的區(qū)分規(guī)定：以法律不另有規(guī)定為限，就轉(zhuǎn)讓土地所有權(quán)，以某項權(quán)利對土地設(shè)定負擔，以及轉(zhuǎn)讓此種權(quán)利或?qū)Υ朔N權(quán)利設(shè)定負擔而言，權(quán)利人和相對人之間必須達成關(guān)于發(fā)生權(quán)利變更的合意，且必須將權(quán)利的變更登記于土地登記簿。?此款以“合意”和 “登記”為土地所有權(quán)移轉(zhuǎn)的要件，實際上是把土地當做要式移轉(zhuǎn)。只需要 “合意”，不需要登記就可移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物，即為略式移轉(zhuǎn)物。

2.強制添附制度

以 《十二表法》第六表第8—9條規(guī)定的已造橫梁之訴為基床發(fā)展出來的強制添附制度，得到了現(xiàn)代多數(shù)國家民法典的繼受和發(fā)展。

《法國民法典》第554條規(guī)定： “土地所有權(quán)人用不屬于其本人的材料進行建筑、栽種或工程，應(yīng)當償還按照支付之日計算的材料的價款；如有必要，得被判處損害賠償；但是，材料所有權(quán)人沒有拆取這些材料的權(quán)利?！钡?55條規(guī)定： “1.第三人使用屬于自己的材料在他人土地上進行建筑、栽種或工程，土地所有權(quán)人有權(quán)：或者保留此種建筑、栽種或工程的所有權(quán)，或者強制第三人拆除之，但本條第4款保留適用。2.如土地所有權(quán)人要求拆除建筑、工程或者鏟除栽種物，費用由該第三人負擔，第三人不得請求任何補償；與此同時，第三人還得就土地所有人可能受到的損失被判處損害賠償。3.如土地所有人寧愿保留已經(jīng)進行的建筑、栽種或工程的所有權(quán)，應(yīng)由其選擇，向第三人償還：或者相當于土地所增價值的款項；或者按支付之日計算的材料的成本費用與勞動力費用。計算時，應(yīng)當考慮到建筑物、栽種物與工程的現(xiàn)狀。4.如地上的建筑、栽種物或工程是第三人誠信而為，因而不會受到返還果實 （孳息）之處罰時，雖然第三人的所有權(quán)被追奪，但可以選擇向該第三人償還前款所指的這種或那種費用?！?

這些規(guī)定把語境從 “梁木”擴展到種植和工程，但仍原則上不許材料的貢獻人從新物中拆除自己的材料，只能請求賠償。盡管如此，還是區(qū)分了土地所有人進行的添附和第三人在他人土地上進行的添附。對于前者，維持了 《十二表法》確立的原則。對于后者，賦予土地所有人維持現(xiàn)狀或拆除添附物的選擇權(quán)。在他選擇拆除時，必須考慮為添附的第三人是誠信或惡信定是否可保留孳息或是否可請求返還費用。以土地所有權(quán)為軸心區(qū)分兩種添附并區(qū)分誠信添附和惡信添附，是為后世立法者對《十二表法》規(guī)則的發(fā)展。

《德國民法典》也按自己的方式對 《十二表法》的規(guī)則進行了繼受和發(fā)展。其第946條規(guī)定：某一動產(chǎn)以這樣的方式附合于土地，以致它成為土地的重要成分的，土地所有權(quán)及于該動產(chǎn)。第949條規(guī)定：依第946條……，物的所有權(quán)消滅的，存在于物上的其他權(quán)利也消滅……。第951條規(guī)定：因第946條……的規(guī)定遭受權(quán)利喪失的人，可以依關(guān)于返還不當?shù)美囊?guī)定，向因發(fā)生權(quán)利變更而受利益的人請求金錢補償。不得請求恢復(fù)原狀。?這些規(guī)定拋棄了梁木、建筑、種植、工程等的具體性，以抽象的方式把它們說成是 “某一動產(chǎn)附合于土地”，也回避使用添附的術(shù)語，只說上述動產(chǎn)成了 “土地的重要成分”。最后還回避使用 “拆除”的術(shù)語，只說 “不得請求恢復(fù)原狀”。但這些規(guī)定的實質(zhì)就是 《十二表法》確立的規(guī)則。對于 《十二表法》暗示的房屋倒毀、葡萄收獲完畢的可能， 《德國民法典》以 “物的所有權(quán)消滅的”文句示之。對于材料貢獻人的賠償， 《德國民法典》把它轉(zhuǎn)換成一種不當?shù)美埱髾?quán)。要言之，所有的話語都變了，不變的只有 《十二表法》規(guī)定的內(nèi)核。

在同一問題上， 《瑞士民法典》恢復(fù)了 《十二表法》規(guī)定的具體性。其第671條規(guī)定： “1.在自己或他人的土地上使用他人或自己的材料進行建筑時，其材料為土地的組成部分。2.未經(jīng)材料所有人同意而使用其材料時，材料所有人有權(quán)請求土地所有人負擔費用使材料分離并交回，但以無不合理的損害為限。3.基于前款的同樣前提條件，未經(jīng)土地所有人同意而使用其土地的，亦得請求建筑人負擔費用，以分離并取走材料”。

第672條規(guī)定： “1.材料與土地不能分離時，土地所有人應(yīng)為材料的使用支付合理的補償金。2.土地所有人為惡信的建筑人時，法官得命令全部賠償。3.材料所有人為惡信的建筑人時，法院得就其建筑物對土地所有人所具有的最低價額判定賠償?！?這些規(guī)定放寬了強制添附的強制性。如果兩物可以分離且不會造成不合理的損害，允許分離。不能分離的，添附成立。還區(qū)分添附人是誠信或惡信定賠償額?？梢哉f，它們與 《十二表法》有關(guān)規(guī)定的關(guān)系是不即不離、若即若離。

3.所有權(quán)保留制度

《十二表法》第七表第 11條規(guī)定了所有權(quán)擔保，在價金得到償付前標的物的所有權(quán)不發(fā)生移轉(zhuǎn)。 《巴西新民法典》第521條規(guī)定：在動產(chǎn)買賣中，在價金得到完全的清償前，賣方可為自己保留標的的所有權(quán)。?

4.追奪擔保制度

《十二表法》第六表第 3—4條規(guī)定了追奪擔保。 《巴西新民法典》第447條規(guī)定：在有償合同中，轉(zhuǎn)讓人對追奪承擔責任。即使在通過拍賣為取得的情形，這種擔保依舊存在。?

5.取得時效制度

《十二表法》第六表第3條規(guī)定了取得時效制度。 《魁北克民法典》第2918條規(guī)定：以所有的意思占有不動產(chǎn)達10年之人，僅需依訴訟請求即取得不動產(chǎn)所有權(quán)。第2919條第1款規(guī)定：動產(chǎn)的誠信占有人自所有人喪失占有之時起，占有動產(chǎn)達3年，取得動產(chǎn)所有權(quán)。?

6.雨水處理制度

《十二表法》第七表第8條規(guī)定了雨水處理制度。 《阿根廷民法典》第2635條規(guī)定：雨水歸屬于所滴落的或所位于的地產(chǎn)的所有權(quán)人，所有權(quán)人在不損害低地時，可以自由對其進行處置或改變其流向。第2636條規(guī)定：任何人即使是改變其自然流向，亦可聚集滴落或流經(jīng)公共場所的雨水，鄰人不得主張任何既得權(quán)利。51

7.鄰地果實取得制度

《十二表法》第七表第10條規(guī)定了鄰地果實取得制度。 《智利民法典》第943條規(guī)定： “1.伸至他人土地的樹枝所結(jié)果實，歸屬于樹木的所有人，但他人土地被圍圈者，該所有人未經(jīng)土地所有人的許可，不得進入采摘。2.土地所有人負同意的義務(wù)，但他僅須許可在不對其造成損害的適當時日內(nèi)進入采摘。”52

但 “依日耳曼法，落于鄰地之果實，歸其鄰人所有”。53為何鄰地所有人能取得掉落果實的所有權(quán)呢？乃因為樹枝伸入鄰地，汲取了雨露陽光，因此鄰地參與了果實的孕育，其所有人能取得部分果實。故有些立法例背離 《十二表法》的規(guī)定，投向日耳曼法。例如， 《法國民法典》第673條第1款規(guī)定： “鄰人種植的樹木、灌木的樹枝，如越界伸至他人不動產(chǎn)上時，此人得強制鄰人砍除其樹枝。從此種樹枝上自然掉落的果實歸此人所有?！?4又如， 《德國民法典》第911條規(guī)定： “從樹木或者灌木上自落于鄰地的果實，視為該鄰地的果實。鄰地為公用地的，不適用上述規(guī)定?！?5《土庫曼斯坦民法典》第199條同此。

盡管如此，也有采用折衷說的立法例，例如，《意大利民法典》第896條第2款規(guī)定： “如果地方慣例未另行規(guī)定，則從逾界進入鄰人土地的枝杈上自行墜落的果實屬于墜落地的所有人”。此款跟隨日耳曼傳統(tǒng)。但本條的第3款就遵循羅馬法傳統(tǒng)了： “如果地方慣例規(guī)定墜落的果實屬于果樹的所有人，則與收獲果實有關(guān)的事宜應(yīng)當遵守本法第843條的規(guī)定?！?6第843條規(guī)定的是為了進入他人土地拾取自己的果實需要取得土地所有人同意的問題。

8.調(diào)整地界之訴

《十二表法》第七表第2條中的調(diào)整地界之訴本為保持鄰地間的間隔而設(shè)，但在后世的羅馬法中，就發(fā)展為土地重新規(guī)劃，以圖得到更合理利用的制度。 《意大利民法典》第850條規(guī)定： “1.面積均低于最小耕作單位的彼此相鄰的數(shù)塊土地分別屬于不同所有人的，應(yīng)利害關(guān)系人的請求或者由行政機關(guān)提議，所有權(quán)人可以為更好地利用整合土地而組成一個聯(lián)合體。2.有關(guān)土地改良聯(lián)合體的規(guī)定適用于本條的情況。”57

9.附條件法律行為制度

嚴格說來， 《十二表法》第七表第12條確立的是附隨意條件的法律行為制度。隨意條件是取決于債權(quán)人或債務(wù)人意志的條件。58學(xué)說上把隨意條件分為簡單的和純粹的，前者的成就與否取決于債權(quán)人或債務(wù)人的意志行為，例如，贈與是否生效取決于贈與人或受贈人是否旅行來羅馬的條件。后者的成就與否只取決于債權(quán)人或債務(wù)人的單純意思。前一種隨意條件有效，后一種隨意條件的效力要根據(jù)具體情況定，合同的效力單純?nèi)Q于債權(quán)人的意思的，合同有效，取決于債務(wù)人的意思的，無效，因為這樣賦予了債務(wù)人過大的自由，而屈從者處在過于不利的地位。59《十二表法》確立的是取決于債權(quán)人意志的條件。隨意條件制度不為中國法繼受。在我國法中，條件的成就與否必須不取決于任何一方當事人的意志。60但為 《智利民法典》等民法典繼受。 《智利民法典》第 1478條規(guī)定： “1.基于債務(wù)人的單純意思的隨意條件締結(jié)的債，無效。2.條件是任何一方當事人的表意行為的，有效?！?1該條有限地承認了隨意條件的效力。

10.同時履行抗辯制度

《十二表法》第七表第11條隱含著同時履行原則。 《德國民法典》第320條第1款規(guī)定： “因雙務(wù)合同而擔負義務(wù)的人，可以拒絕履行其所應(yīng)履行的給付，直到對待給付被履行為止，但其有義務(wù)先履行給付的除外?！?2此款把 《十二表法》規(guī)定同時履行的情境由買賣擴展到一切雙務(wù)合同，并排除了設(shè)定了先履行義務(wù)的情形，發(fā)展了 《十二表法》的規(guī)定。

11.共同監(jiān)護人的連帶責任制度

《十二表法》第八表第20b條規(guī)定了多數(shù)監(jiān)護人彼此間的連帶責任。 《德國民法典》繼之，其第1833條第2款規(guī)定： “二人 （按：人此處指監(jiān)護人）以上同對損害負責任的，他們作為連帶債務(wù)人負責任……?！?3

12.動物租賃制度

《十二表法》第十二表第1條涉及到動物租賃制度。 《阿根廷民法典》第1617條規(guī)定：如果連同耕作的動物或飼養(yǎng)的動物而對鄉(xiāng)村不動產(chǎn)進行租賃，且合同中并未約定返還的方式，則所有飼養(yǎng)的動物歸屬于承租人，但承租人負有返還其它相同數(shù)量、相同質(zhì)量和相同年齡之動物的義務(wù)。64此條只規(guī)定附隨于土地進行的動物租賃，未規(guī)定純粹的動物租賃，與 《十二表法》的相應(yīng)規(guī)定相切。

13.恩惠期制度

《十二表法》第三表第1條規(guī)定了恩惠期制度。《魁北克民法典》第1600條規(guī)定： “1.如履行標的物為一筆金錢，雖然給予他以恩惠期，債務(wù)人有責任賠償自他開始處于遲延之時起由遲延造成的損害。2.在此等情形，債務(wù)人也有責任賠償自上述時間起不可抗力引起的任何損失，但他因此等不可抗力被免除其債務(wù)的除外?！?5本條中的恩惠期非由法律賦予而是當事人賦予，此點與 《十二表法》的相應(yīng)規(guī)定不同。而且本條的恩惠期僅有允許債務(wù)人遲延償債的效力，并不免除債務(wù)人的其他違約責任。

14.損害投償制度

《十二表法》第八表第6條規(guī)定了四足動物致人損害時的投償制度。1825年版的 《路易斯安那民法典》第2301條規(guī)定：動物的主人要對動物引起的損害擔責。但如果動物已喪失或走失超過一天，他可通過把動物委棄于受害人解除這一責任，主人放松對危險、有毒動物控制的情形除外，此時，他必須對已發(fā)生的損害全部負責，不許他委棄動物。該條有限地繼受了動物損害投償制度。但現(xiàn)行 《路易斯安那民法典》已放棄這一規(guī)定。相當于過去的第2301條的第2321條規(guī)定：動物的所有人對動物造成的損害負責。但僅在證明他知道或履行合理注意后應(yīng)當知道其動物的行為會導(dǎo)致?lián)p害，且損害可因履行合理注意而避免，但他未能為此合理注意時，他對損害負責。但狗的主人對以下?lián)p害負嚴格責任：狗導(dǎo)致的對人身或財產(chǎn)的損害，所有人可能阻止的損害且損害非因傷者激怒狗所致。本條的內(nèi)容并不排除法院在適當?shù)陌讣羞m用事實自證。66《阿根廷民法典》第1131條更是明確規(guī)定：動物的主人不得提出拋棄該動物的所有權(quán)而規(guī)避其損害賠償義務(wù)。67

四、結(jié)論

結(jié)論非常簡單： 《十二表法》未死，它存活在現(xiàn)代西方法的各個分支中。如果說 《十二表法》是遠古時代羅馬社會的一面鏡子，我們可以說，那樣的社會生活不是想象的那么粗陋，不然的話，反映這樣的生活的法律就不會流傳到當代西方法中了。如果說，現(xiàn)代西方法是西方社會的一面鏡子，我們可以說，兩面鏡子反映的社會生活具有相當?shù)耐恍?，因為兩面鏡子的很多內(nèi)容相同。

《十二表法》并非憑空產(chǎn)生，它建立在埃及制度、希臘制度、美索不達米亞方法等的基礎(chǔ)上，所以，它代表了在它之前的人類文明的優(yōu)秀成果，所以它才會具有如此強大的生命力。當然，它吸收的先前制度和方法，也通過它的廣泛輻射得到了延續(xù)。 《十二表法》是先前優(yōu)秀制度的集大成者，所以它才能起到一個模式的開創(chuàng)者的作用。

要指出的是， 《十二表法》制度的現(xiàn)代傳承有時經(jīng)過了變形。例如，取得時效制度在遠古羅馬主要是洗白法律行為的形式瑕疵的制度，現(xiàn)代主要成了盤活社會閑置財富的制度，但仍然保留取得時效的名義，但我們?nèi)园讶〉脮r效制度算成 《十二表法》的功勞，因為它創(chuàng)設(shè)了這個制度，該制度的內(nèi)容轉(zhuǎn)化也是羅馬人完成的。

還要指出的是， 《十二表法》的有些制度不是形式傳承，而是精神傳承，例如向人民的申訴制度。它的實質(zhì)是對公權(quán)力作用于人民的生命財產(chǎn)時的限制，所以，杰弗里·韋偉正確地把它解釋為現(xiàn)代的人身保護令的先祖。

注釋：

① Cfr.Maria Zabloska,Lex XII Tavole,Fonte dei Principi del Diritto Contemporaneo,In Iura:Rivista Internazionale di Diritto Romano e Antico,Tomo 2005, (53).參見 ［波蘭］瑪利亞·扎布洛斯卡： 《〈十二表法〉——當代法律原則的淵源》，婁愛華譯，徐國棟主編： 《羅馬法與現(xiàn)代民法》第 7卷，廈門大學(xué)出版社 2010年版，第276—292頁。

②③ 參見 ［波蘭］瑪利亞·扎布洛斯卡： 《〈十二表法〉——當代法律原則的淵源》，婁愛華譯，徐國棟主編：《羅馬法與現(xiàn)代民法》第7卷，廈門大學(xué)出版社2010年版，第276—292、276—292頁。

④ 參見許中緣： 《論任意性規(guī)范——一種比較法的視角》， 《政治與法律》2008年第11期。

⑤ 12 SeeJefferyWever,TheTwelveTablesand Their Impact on Modern Laws,參見prezi網(wǎng)站。

⑥ Cfr.Muzio Pampaloni,De Tigno Juncto,Bologna, 1883,pp.166ss.

⑦ Cfr.Folansa Pepe(a cura di),Codice Civile(1865), Codice di Commercio(1882),Edizione Simone,Napoli,1996, p.73s.

⑧ Voir.Raymond Monier,Le Tignum Iunctum,Li-brairie Recueil Sirey,Paris,1922,pp.258ss.

⑨⑩ 11 18 參見姜士林、陳瑋主編： 《世界憲法大全》上卷，中國廣播電視出版社 1989年版，第 761、794、794、761頁。

13 參見郭中亞： 《談國民待遇原則與外國人在華的法律援助》， 《河南司法警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報》2004年第1期。

14 參見亞微： 《美國的保釋金制度》， 《民主與法制》2008年第18期。

15 參見北京政法學(xué)院民事訴訟法教研室編： 《外國民事訴訟法參考資料》，北京政法學(xué)院民事訴訟法教研室1982年印行，第30頁。

16 參見劉敏、陳愛武： 《現(xiàn)代仲裁制度》，中國人民公安大學(xué)出版社2002年版，第23頁。

17 44 46 62 63 參見陳衛(wèi)佐譯：《德國民法典》，法律出版社2010年版，第294—295、332、350、122、543頁。

19 參見徐久生、莊敬華譯： 《德國刑法典》，中國法制出版社2000年版，第48頁。

20 45 參見羅結(jié)珍譯： 《法國刑法典》，中國人民公安大學(xué)出版社1995年版，第19、473頁，譯文有改動。

21 22 23 參見羅結(jié)珍譯： 《法國新刑法典》 （附總則條文釋義），中國法制出版社2003年版，第10、9、165頁。

24 28 31 38 參見黃風譯： 《意大利刑事訴訟法典》，中國政法大學(xué)出版社 1994年版，第 70、233、234、第14頁及以次。

25 參見閔春雷： 《增設(shè)拒絕作證罪的立法思考》，《延邊大學(xué)學(xué)報》 （社會科學(xué)版）2003年第2期。

26 參見潘燈譯： 《西班牙刑法典》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第125頁及以次。

27 參見陸青： 《試論意大利法上的高利貸規(guī)制及其借鑒意義》， 《西安電子科技大學(xué)學(xué)報》 （社會科學(xué)版）2013年第1期。

29 參見徐久生譯： 《奧地利聯(lián)邦共和國刑法典》（2002年修訂），中國方正出版社2004年版，第97頁及以次。

30 參見徐久生、莊敬華譯： 《瑞士聯(lián)邦刑法典》（2003年修訂），中國方正出版社2004年版，第101頁。

32 參見趙秉志、鄭延譜： 《美國刑法中的死刑限制措施探析——兼及其對我國的借鑒意義》， 《江海學(xué)刊》2008年第1期。

33 56 57 參見費安玲等譯:《意大利民法典》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第216、210、211頁。

34 參見張播、趙文凱： 《國外住宅日照標準的對比研究》， 《城市規(guī)劃》2010年第11期。

35 參見金世育： 《芝加哥市公墓管理的經(jīng)驗及借鑒》， 《經(jīng)濟視角》 （下）2010年第8期。

36 50 65 參見孫建江等譯： 《魁北克民法典》，中國人民大學(xué)出版社2005年版，第2頁及以次、354、199頁。

37 例見滿紅杰： 《榮譽權(quán)作為獨立人格利益之質(zhì)疑——基于案例的實證分析》， 《法商研究》2012年第5期。

39 參見孫建江等譯： 《魁北克民法典》，中國人民大學(xué)出版社2005年版，第70頁。

40 52 58 61 參見徐滌宇譯：《智利共和國民法典》，金橋文化出版 （香港）有限公司2002年版，第105、203、296、296頁。

41 參見黃道秀譯： 《俄羅斯聯(lián)邦民法典》，北京大學(xué)出版社2007年版，第386頁及以次。

42 參見吳遠富譯： 《越南社會主義共和國民法典》，廈門大學(xué)出版社2007年版，第157頁及以次。

43 48 49 參見齊云譯： 《巴西新民法典》，中國法制出版社2009年版，第287、76、66頁。

47 參見殷生根、王燕譯： 《瑞士民法典》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第186頁。

51 64 67 參見徐滌宇譯： 《最新阿根廷共和國民法典》，法律出版社2007年版，第559、364、277頁。

53 參見史尚寬： 《物權(quán)法論》，榮泰印書館1957年版，第117頁。

54 參見馬育民譯： 《法國民法典》，北京大學(xué)出版社1982年版，第139頁。

55 參見鄭沖、賈紅梅譯： 《德國民法典》，法律出版社2001年第2版，第223頁。本文中的其他德民條文均引自此譯本。

59 Véase Victor Vial Del Rio,Teoria General del Acto Juridico,Editorial Juridica De Chile,Santiago,2006, pag.333.

60 《中華人民共和國合同法》第45條規(guī)定：當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

66 參見婁愛華譯： 《路易斯安那民法典》，廈門大學(xué)出版社2010年版，第251頁。

（責任編輯 李 濤）

D904.1

A

（2017）03－0071－10

徐國棟，廈門大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，福建廈門，361005。