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        關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任的名詞術(shù)語解釋①(摘譯)

        2017-04-02 20:50:29梁超譯
        關(guān)鍵詞:規(guī)制責(zé)任內(nèi)容

        梁超譯

        關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任的名詞術(shù)語解釋①(摘譯)

        梁超譯

        梁超 (1977-),男,汕頭大學(xué)長江新聞與傳播學(xué)院教師,研究方向為圖書與媒介營銷,出版與媒體財務(wù)。

        一、“互聯(lián)網(wǎng)中介商”是什么?

        互聯(lián)網(wǎng)中介商(internet intermediary)是指提供服務(wù)以讓人們能夠使用互聯(lián)網(wǎng)的實體。其有很多種,可歸為兩大類:“管道商”(conduits)和“主辦商”(hosts)?!肮艿郎獭笔腔ヂ?lián)網(wǎng)接入或傳輸服務(wù)的技術(shù)提供者。管道商并不干預(yù)他們正在傳輸?shù)膬?nèi)容,僅只為傳輸作自動、居中或暫時的存儲?!爸鬓k商”是內(nèi)容服務(wù)的提供商,比如:在線平臺,存儲服務(wù)商。

        互聯(lián)網(wǎng)中介商的一些實例如下(以下排序并非特意):

        1.網(wǎng)絡(luò)運營商(Network operators):移動網(wǎng)絡(luò)運營商(比如MTN,Safaricom),大城市或全國性的網(wǎng)絡(luò)運營商,互聯(lián)網(wǎng)交換商。

        2.網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施提供商(Network infrastructure providers):即為網(wǎng)絡(luò)運營商創(chuàng)設(shè)并維護網(wǎng)絡(luò)的那種,比如:思科,華為,愛立信,Dark Fibre Africa。

        3.互聯(lián)網(wǎng)接入提供商(IAPs或Internet access providers):即提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的公司,比如:Comcast (美國 ), MWeb (南非 ),AccessKenya(肯尼亞);較小規(guī)模的,則是網(wǎng)吧、Wi-Fi熱點提供商。

        4.互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商(ISPs或Internet service providers):即提供互聯(lián)網(wǎng)一般服務(wù)的公司,比如,電子郵件提供商。許多IAP,還有網(wǎng)絡(luò)運營商,同時也是ISP。這些詞匯?;Q使用。

        5.主機服務(wù)提供商(Hosting providers):即提供在線主機與存儲服務(wù)的公司。

        6.社交網(wǎng)絡(luò)(Social networks):包括臉書,推特,領(lǐng)英,Orkut, 谷歌+,以及用戶生產(chǎn)內(nèi)容(UGC)平臺(比如,博客平臺,微博平臺,視頻分享網(wǎng)站,圖片分享網(wǎng)站)。

        7.搜索引擎及內(nèi)容聚合商(Search engines and aggregators):比如:Slashdot網(wǎng)站,或Ushahidi免費開放資源平臺。

        8.網(wǎng)站或博客評論區(qū)(Comments sections on blogs or websites)。

        以上內(nèi)容摘自Comninos文章:Comninos, A.(2012). The liability of internet intermediaries in Nigeria,Kenya, South Africa and Uganda: An Uncertain Terrain. Johannesburg: APC, p. 5.

        二、“互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任”是什么?

        “互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任” (internet intermediary liability)是指互聯(lián)網(wǎng)中介商對于用戶在使用它們服務(wù)時做出的非法或有害行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。責(zé)任意味著中介商有義務(wù)防止它們服務(wù)的用戶出現(xiàn)非法或有害的行為。若未能這樣做,結(jié)果可能是法庭裁定書下達(dá),強制該互聯(lián)網(wǎng)中介商作出某行為,或者,以民法或刑法官司加諸于該中介商。

        當(dāng)政府或訴訟當(dāng)事的個人有能力讓技術(shù)中介商(比如ISP和網(wǎng)站)因其服務(wù)的用戶生產(chǎn)非法或有害內(nèi)容而負(fù)起法律責(zé)任之時,中介商責(zé)任才誕生。責(zé)任誕生的場合很寬泛,事由也很繁多,包括:版權(quán)侵權(quán),數(shù)字盜版,商標(biāo)爭議,網(wǎng)絡(luò)管理,垃圾郵件與網(wǎng)絡(luò)釣魚,“網(wǎng)絡(luò)犯罪”,誹謗,仇恨性言論,兒童色情,“內(nèi)容違法”,內(nèi)容有冒犯性但卻合法,言論審查,廣播與電信法規(guī),隱私保護。

        可以合乎邏輯地預(yù)料到的是,中介商在扮演其角色時不可能知悉它們網(wǎng)絡(luò)上傳輸、存儲或參考的所有內(nèi)容。這些內(nèi)容經(jīng)常在變,而且變化的節(jié)奏既自動也快速。因此,一些人堅稱,不應(yīng)該讓互聯(lián)網(wǎng)中介商為第三方在它們網(wǎng)絡(luò)上生產(chǎn)的內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任。

        以上內(nèi)容摘自Comninos文章: Comninos,A. (2012). The liability of internet intermediaries in Nigeria, Kenya, South Africa and Uganda: An Uncertain Terrain. Johannesburg: APC.

        總體而言,互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任被稱為“二級”(secondary)或“間接”(indirect)責(zé)任,是因為這種責(zé)任并不直接與中介商自身行為相關(guān)。比如,假設(shè)讓一個中介商監(jiān)聽(spies on)它的用戶,這行為卻又違背(或超越)了它在通信截取與安全方面應(yīng)負(fù)的法律義務(wù)。然而,在某些情形(如盜版等版權(quán)侵權(quán))下,法律通過采取“直接”侵權(quán)這一概念的寬泛定義,模糊了這個區(qū)別。這個寬泛定義甚至能夠囊括“非法內(nèi)容的極細(xì)微處理”這類行為(the mere processing of illegal content)。這已經(jīng)導(dǎo)致了大家不希望看到的結(jié)果,比如:意大利一家社交網(wǎng)絡(luò)的經(jīng)理們就因為其用戶未取得利益相關(guān)方同意就上傳了一條含有個人敏感信息的視頻,被判定要負(fù)刑事責(zé)任。

        三、互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任的主要模式(main models)是什么?

        有兩種主要模式:

        1.“通用型”(generalist):這種模式是根據(jù)民法及刑法的通用規(guī)則來判定互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任。大部分國家適用這種模式。按這種模式,中介商要對內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任,或者是因為它們直接促成了非法行為(促成責(zé)任/contributory liability),或者是因為它們間接促成了,這種間接是由于它們本有能力控制住,卻又能因不作為而直接獲得經(jīng)濟利益(替代責(zé)任vicarious liability)。許多非洲國家,南美一些國家(包括阿根廷和秘魯),均適用這一模式。

        2.“安全港”(safe harbor):在這種模式下,中介商被給予一個法律上安全的區(qū)域(即安全港)——假如它們的行為總是在安全港內(nèi),它們將不必為用戶行為承擔(dān)法律責(zé)任。責(zé)任的免除(immunity from liability)取決于一些條件。這些條件可能是非常細(xì)致和嚴(yán)格的(這類安全港被稱之為“垂直安全港”,僅局限于一個特定領(lǐng)域,如版權(quán)法或商標(biāo)法),也可能是設(shè)計好來處理不同法律領(lǐng)域內(nèi)的各種行為和責(zé)任(這類安全港被稱之為“水平安全港”,其適用跨越不同領(lǐng)域)。

        強大的安全港的存在,被認(rèn)為是支持創(chuàng)新性服務(wù)出現(xiàn)的一個戰(zhàn)略因素:它給中介商吃了足量的法律定心丸,讓其能夠開展范圍廣泛的活動,同時免于潛在責(zé)任的威脅和可能官司的可怕后果。不過,也有人擔(dān)心,安全港若覆蓋面過寬,會使得他人維護自己的網(wǎng)上人權(quán)變得更加困難。

        四、互聯(lián)網(wǎng)中介商如何參與規(guī)制(involved in regulating)網(wǎng)上內(nèi)容?

        有五種主要的方式:

        1.“注意與移除”(Notice and takedown):這要求中介商一旦注意到被視為非法的內(nèi)容,立即移除之。

        2.“注意與通知注意”(Notice and notice):這要求中介商在注意到被視為非法的內(nèi)容、繼而采取任何移除行為之前,通知該內(nèi)容的生成者。

        3.“注意與斷開”(Notice and disconnection):或如果預(yù)見到尚達(dá)不到“斷開”這一懲罰級別,采取“逐步升級反應(yīng)”(graduated response)。這要求中介商(到目前為止僅指ISP)對屢犯不改的侵權(quán)者施加一系列的制裁。這些制裁與被控侵權(quán)的重復(fù)次數(shù)掛鉤,是逐步升級的;在極端情形下,最終導(dǎo)致提供給這些特別用戶的服務(wù)被降級或終止。

        4.“過濾與監(jiān)控”(Filtering and monitoring):這要求中介商采取措施,防止違規(guī)的重復(fù)發(fā)生,包括使認(rèn)證用戶認(rèn)證、移除或屏蔽非法材料等活動便利化。

        5.“合同規(guī)制”(Contract regulation):這使中介商有能力通過它們自身的合同條款(通常被稱為“服務(wù)條款”,英文是ToS或Terms of Service)來規(guī)制內(nèi)容。ToS創(chuàng)設(shè)了中介商自用的內(nèi)容規(guī)制管理制度,這一體系本身具有強制力,其運行獨立于相關(guān)的公法框架。在版權(quán)領(lǐng)域,ToS越來越多地被運用于履行內(nèi)容產(chǎn)業(yè)與ISP之間的協(xié)議。通過這些協(xié)議,ISP采取所謂“自愿措施”(voluntary measures)來嚇阻侵權(quán)行為。這些經(jīng)常是“逐步升級反應(yīng)”管理制度不可分割的一部分。

        五、用戶會受到互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任的何種影響?

        互聯(lián)網(wǎng)用戶可能會受到互聯(lián)網(wǎng)中介商責(zé)任的影響。這種影響既有積極一面的,也有消極一面的。一方面,如果在中介商市場上缺乏了競爭與創(chuàng)新,他們可獲得產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量、品種可能會受到限制,或者更加昂貴,這是因為中介商將不愿意冒著“責(zé)任”風(fēng)險去進行服務(wù)創(chuàng)新。另一方面,將執(zhí)法角色拓展到中介商(即讓中介商承擔(dān)起執(zhí)法角色),將給言論自由、隱私和正當(dāng)法律手續(xù)(due process)諸權(quán)利帶來風(fēng)險,特別是如果中介商為了管理好它們空間內(nèi)的內(nèi)容,采取內(nèi)容限制性條款以及更加侵犯人權(quán)的步驟。另外,如果中介商不移除侵犯人權(quán)的內(nèi)容,而法律體系無法提供對違反個人權(quán)利行為的迅速和有效矯正,那么,相關(guān)用戶的人權(quán)也將處于風(fēng)險之中。在中介商自建自用的合同管理制度無法勝任的情形下,尤其如此。

        六、在設(shè)計中介商責(zé)任管理制度方面,當(dāng)前的國際最佳做法是否提供了防護措施(safeguards)之范例?

        是的,我們的研究發(fā)現(xiàn)了對防護措施的需要。這些措施是為了防止投訴人誤用(misuse) “注意與移除”程序,包括投訴人建議對“未如實呈現(xiàn)”(misrepresentation)的制裁,投訴人建議對接入個人資料這類請求的司法監(jiān)督。沒有誤用的情形比較有限。盡管確認(rèn)出了最佳做法,這些案例大部分與范圍狹窄的一些權(quán)利主題投訴相關(guān)(絕大多數(shù)屬于知識產(chǎn)權(quán)保護)。人們需要進行更多工作,來確定防護其他領(lǐng)域(如,針對暴力侵害婦女這類網(wǎng)上信息的中介商責(zé)任)的最佳做法。

        研究還發(fā)現(xiàn)了中介商和各國(或各州)濫用(abuse) “安全港”的危害。由于這個原因,建議立法者加入“善意(或真誠)” (good faith)這一要求作為中介商得到責(zé)任免除的一項前提,并且界定出能夠自我規(guī)制的那些網(wǎng)絡(luò)空間的邊界。

        (責(zé)任編輯:李曉暉)

        D92

        :A

        :1001-4225(2017)07-0052-03

        ① 文章來源:http://www.apc.org/發(fā)布日期:2014年5月,發(fā)布者:APC

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        期望囑托責(zé)任
        中國火炬(2014年12期)2014-07-25 10:38:05
        內(nèi)容規(guī)制
        忠誠 責(zé)任 關(guān)愛 奉獻(xiàn)
        中國火炬(2011年12期)2011-07-24 14:21:44
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