陳昊++李玉林

摘 要：社會風(fēng)氣是風(fēng)習(xí)的顯性表達(dá)，傳統(tǒng)社會風(fēng)習(xí)延續(xù)至現(xiàn)代社會，由于存在不同的文化根植，因而發(fā)生一定抵牾也在所難免。現(xiàn)代社會以法治為基本治理模式，我國的現(xiàn)代法治建設(shè)需要關(guān)注與傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的相互關(guān)系，化解雙方?jīng)_突、促進(jìn)相互融合，探索適應(yīng)國情而又能真正實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代法治的現(xiàn)代社會治理路徑。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)社會風(fēng)習(xí)；現(xiàn)代法治；風(fēng)習(xí)治理

中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2017）02-0148-02

在經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會轉(zhuǎn)型的背景下，我國社會治理模式不斷創(chuàng)新，法治特別是現(xiàn)代法治建設(shè)的要求不斷強(qiáng)化。從鄧小平同志提出法制到十八屆四中全會中央做出關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定，歷經(jīng)數(shù)十載，加強(qiáng)法治建成法治社會成為必然趨勢。然而，漫長歷史形成的傳統(tǒng)風(fēng)氣、風(fēng)習(xí)存在于社會生活的各個方面，農(nóng)耕社會形成的風(fēng)氣、風(fēng)習(xí)對現(xiàn)實(shí)社會的影響根深蒂固，與西方國家對比現(xiàn)實(shí)法治建設(shè)社會及人文環(huán)境存在諸多差異并更加復(fù)雜。

一、傳統(tǒng)社會風(fēng)習(xí)內(nèi)涵界定

目前對社會風(fēng)氣尚未形成共通定義，較多的學(xué)者理解為社會風(fēng)俗習(xí)慣，而從詞義詞源看，風(fēng)習(xí)可理解為風(fēng)氣、風(fēng)尚、習(xí)俗、習(xí)慣等。以詞語解釋和定義的包容性及本源而言，社會風(fēng)習(xí)理應(yīng)包含風(fēng)氣、風(fēng)尚、風(fēng)俗習(xí)慣的意思，因此，對風(fēng)習(xí)的研究就包括社會風(fēng)氣、風(fēng)尚、風(fēng)俗習(xí)慣等方面。以此為基礎(chǔ)，進(jìn)一步形成對傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的概括。學(xué)理上，社會風(fēng)習(xí)可以概括為在一定時期內(nèi)的社會生活中，伴隨社會轉(zhuǎn)型或社會結(jié)構(gòu)變化所形成并傳播開來的，具有一定群眾性、時代性特征的與思想道德、價值觀念相關(guān)的風(fēng)氣習(xí)尚。廣義上的社會風(fēng)習(xí)可以包括社會風(fēng)氣、風(fēng)尚和習(xí)俗，其本質(zhì)上是一個時期在一定的經(jīng)濟(jì)和社會條件下人們在思想和精神領(lǐng)域所形成的道德和價值觀念等的綜合反映。社會風(fēng)習(xí)是群體性價值觀的體現(xiàn)，它的形成受到當(dāng)時的社會經(jīng)濟(jì)、思想、文化等各方面環(huán)境條件的影響而又反作用于社會，可以說它也是表現(xiàn)并影響社會環(huán)境的重要部分。對于傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)，可理解為社會風(fēng)習(xí)歷經(jīng)數(shù)千年歷史和文化的積淀而形成并延續(xù)傳承而來的風(fēng)氣習(xí)尚，其中蘊(yùn)含著國人豐富的性格與文化基因。對社會風(fēng)習(xí)及傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的研究，仍需要進(jìn)一步在明確社會風(fēng)習(xí)范圍的基礎(chǔ)上，對社會風(fēng)習(xí)展開歷史及現(xiàn)實(shí)研究，探尋其形成條件及機(jī)理，掌握社會風(fēng)習(xí)價值判斷的依據(jù)及方法。

二、傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)面臨法治化、現(xiàn)代型社會的新環(huán)境

自改革開放開始，中國社會逐步進(jìn)入現(xiàn)代型社會建設(shè)進(jìn)程之中，中國從此由傳統(tǒng)型社會逐步向現(xiàn)代型社會過渡，傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與傳統(tǒng)文化一樣，一度面臨是堅守抑或是改變，甚至是消失的不同選擇。幾十年來，有的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)沒有變，有的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)產(chǎn)生變化或是發(fā)生衍生，還有的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)基本消失殆盡。它們?yōu)楹畏謩e出現(xiàn)不同的變化和結(jié)果，這與社會轉(zhuǎn)型及國家治理結(jié)構(gòu)和方式的轉(zhuǎn)型存在著密切聯(lián)系。幾千年封建文明的時間積累，中國傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與傳統(tǒng)文化同步在光陰荏苒之中，它們是民族傳統(tǒng)延續(xù)的標(biāo)志。傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)在形式上以風(fēng)氣習(xí)尚外化式表達(dá)出來，實(shí)質(zhì)反映傳統(tǒng)的道德和價值觀，既來源于正統(tǒng)也可能出自非正統(tǒng)。在進(jìn)入現(xiàn)代社會階段后，由于社會環(huán)境改變，傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的延續(xù)與存在勢必與之前不同。一方面，許多傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)由于受到來自新風(fēng)習(xí)的壓力，產(chǎn)生了收縮效應(yīng)。另一方面，有的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)在新環(huán)境帶來的外在壓力面前繼續(xù)堅持，還有的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)借助社會轉(zhuǎn)型之機(jī)發(fā)揮更大的影響。不同的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)在現(xiàn)代社會中的存在與延續(xù)有著不同的方式與境遇。好的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)令社會文明延續(xù)，而不良風(fēng)習(xí)的存在和擴(kuò)大可能讓社會失范。針對傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)在現(xiàn)代社會中延續(xù)與改變的現(xiàn)實(shí)狀況考察和規(guī)律探索具有十分重要的價值。

法律是調(diào)整人們行為方式的社會規(guī)范，而風(fēng)習(xí)體現(xiàn)為群體性的行為，傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)延續(xù)到現(xiàn)代法治建設(shè)的時代里必然面對法治，在一定范圍內(nèi)接受法律調(diào)整。而法律的調(diào)整作用往往通過導(dǎo)向、約束懲戒等功能發(fā)揮，好的風(fēng)習(xí)在法律的保障下不斷弘揚(yáng)，壞的風(fēng)習(xí)往往不被主流價值觀認(rèn)同，代表主流價值觀的現(xiàn)代法治對其進(jìn)行否定性的評價并進(jìn)行約束甚至懲戒。傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的存在、改變與衍生反映出其與現(xiàn)代法治客觀存在的碰撞與融合關(guān)系。

三、傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治的融合路徑

（一）傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的須“守”與應(yīng)“變”

傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治詞面上看似對立，現(xiàn)實(shí)中存在一定沖突，但實(shí)質(zhì)上不發(fā)生根本性矛盾。傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)反映出傳統(tǒng)價值觀，而傳統(tǒng)價值觀是建構(gòu)現(xiàn)代價值觀的基礎(chǔ)，現(xiàn)代是在傳統(tǒng)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，沒有傳統(tǒng)也不可能產(chǎn)生現(xiàn)代。因而，傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治都以社會基本道德和價值觀念為基礎(chǔ)，在大方向上是統(tǒng)一的。中國的傳統(tǒng)價值觀中包含了許多具有普世價值的內(nèi)容。例如傳統(tǒng)文化中尊崇的“禮、義、廉、恥、信”等，它們構(gòu)成了傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的根基與基礎(chǔ)，同時也代表傳統(tǒng)文化的優(yōu)秀與精髓，其中許多也同樣為現(xiàn)代法治所推崇。但是，由于種種原因，有些傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)之精華在現(xiàn)代社會并沒有守穩(wěn)守住，現(xiàn)代法治建設(shè)因此不得不面對此類尷尬的困境。因此，一方面需要固守并發(fā)揚(yáng)代表傳統(tǒng)文化的優(yōu)良與精髓的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)，為現(xiàn)代法治提供良好的環(huán)境。另一方面，一些由傳統(tǒng)延續(xù)的保守落后觀念和不良習(xí)氣也應(yīng)得到改變，尤其是同現(xiàn)代法治基本精神與原則相違背的更需如此。傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)也需要通過汲取現(xiàn)代性的營養(yǎng)不斷改善自身不足，豐富自身內(nèi)涵，從而促進(jìn)傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治的沖突解決與實(shí)現(xiàn)融合。

（二）建立傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治的碰撞協(xié)調(diào)及融合機(jī)制

在我國國內(nèi)，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，城市已具備市民社會的特質(zhì)和條件，然而由于我國城鄉(xiāng)二元社會結(jié)構(gòu)的存在，農(nóng)村基本上仍然保留著以血緣人情為基礎(chǔ)的鄉(xiāng)土社會特質(zhì)，傳統(tǒng)文化及社會風(fēng)習(xí)對農(nóng)村社會影響深遠(yuǎn)，市民社會和鄉(xiāng)土社會的行為規(guī)范有著極大的不同。法治建設(shè)在農(nóng)村地區(qū)更不應(yīng)是簡單和強(qiáng)制落實(shí)，應(yīng)考慮適應(yīng)性及本土化的實(shí)現(xiàn)，要特別關(guān)注農(nóng)村的現(xiàn)實(shí)和需要，使現(xiàn)代法最大限度地貼近農(nóng)村。中國傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治建設(shè)具有何種關(guān)聯(lián)，這是中國現(xiàn)代法治建設(shè)的一個核心議題，當(dāng)法律制度與中國傳統(tǒng)文化產(chǎn)生沖突時，東方主義的思維方式使我們習(xí)慣于從中國文化的價值理念層面來尋找原因，如中國人的觀念、習(xí)慣等。但司法實(shí)踐一再證明，不受道德和價值觀支持的法律系統(tǒng)容易失效，因此，法治建設(shè)需要關(guān)照中國傳統(tǒng)文化，而不是一味地?zé)o視它、甚至破壞它[1]。因此，現(xiàn)代法治建設(shè)需要關(guān)注蘊(yùn)含傳統(tǒng)文化的傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)，在立法上要建立“現(xiàn)代法根植于蘊(yùn)藏傳統(tǒng)文化習(xí)俗的社會土壤中”的指導(dǎo)思想，制定和修改法律時，應(yīng)考慮農(nóng)民實(shí)際，同時建立服務(wù)于農(nóng)民的立法意識；在司法上，要加快司法改革的步伐，降低基層提供法律服務(wù)的門檻，為農(nóng)村百姓提供廉價的法律服務(wù)，凈化執(zhí)法環(huán)境?，F(xiàn)代法治不是冰冷的法治，需要尊重傳統(tǒng)和人的情感，做到以人為本，體現(xiàn)人性化，彰顯溫情和倫理。立法要體現(xiàn)人本、關(guān)照倫理，“最大限度地體現(xiàn)人性、反映民情、表達(dá)民意；立法應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)民主，保證各種不同利益群體、不同利益階層公民代表的參與?！盵2]司法機(jī)關(guān)在司法活動中要體現(xiàn)人文情懷，既維護(hù)公平正義和法律權(quán)威也從人性角度保障違法犯罪行為人的尊嚴(yán)與正當(dāng)權(quán)利。執(zhí)法機(jī)關(guān)要規(guī)范執(zhí)法、文明執(zhí)法，執(zhí)法活動中剛?cè)岵?jì)、彰顯人性，既要有對違法行為的規(guī)制力，又不失對一般違法者的感化力。

（三）以“國家法”的適度讓位促傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治沖突消弭

以系統(tǒng)性思維審視法治建設(shè)，法治建設(shè)應(yīng)包括“國家法”和“民間法”。相對國家法，民間法較多體現(xiàn)出反映傳統(tǒng)社會風(fēng)習(xí)的不成文法的形式。雖為不成文法，但由于歷史的積淀和傳統(tǒng)的延續(xù)，現(xiàn)今民間法在調(diào)整民間社會關(guān)系中仍然發(fā)揮著重要影響作用。但是，隨著現(xiàn)代法治建設(shè)的推進(jìn)，由于價值、理念等方面的差異，民間法與國家法之間的沖突與矛盾越來越多地顯現(xiàn)，加之國家法有覆蓋全社會范圍的調(diào)整范圍與觸角，一旦國家法與民間法存在規(guī)范差異，問題便不好解決。然而，如果立足于法治建設(shè)應(yīng)包括國家法和民間法的視角，問題似乎不難解決，現(xiàn)代法治建設(shè)并不要求無限擴(kuò)大國家法的既有權(quán)威與調(diào)整范圍，而在于在現(xiàn)代法治理念的指引下，建設(shè)和完善法治體系，有效地整合國家法與民間法的雙重資源，更好地發(fā)揮現(xiàn)代法治的作用。因此，反映傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的民間法在現(xiàn)代法治建設(shè)中并不意味著一定要被摒棄，關(guān)鍵在于民間法的傳統(tǒng)價值基礎(chǔ)與民意基礎(chǔ)。如民間法具有相當(dāng)?shù)膫鹘y(tǒng)價值基礎(chǔ)和民意基礎(chǔ)，而這類傳統(tǒng)價值并不與落后畫等號，即使與體現(xiàn)現(xiàn)代性觀念的國家法存在差異，國家法對民間法也不應(yīng)強(qiáng)取而驅(qū)之，國家法適度讓位于反映傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的民間法，能夠成為消弭法治建設(shè)與傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)之間矛盾，促進(jìn)相互融合的重要方式。

誠然，現(xiàn)代法治建設(shè)與傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)存在一定的碰撞甚至沖突，但兩者并非根本對立，更不是零和博弈關(guān)系，對傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)進(jìn)行解構(gòu)，其中許多精神與內(nèi)容與現(xiàn)代法治一致。在蘊(yùn)含傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)的現(xiàn)實(shí)社會環(huán)境中推進(jìn)現(xiàn)代法治，需要在厘清雙方關(guān)系的基礎(chǔ)上，選擇正確的路徑，這一路徑的基本指向即是在改變與包容、弘揚(yáng)與摒棄的基礎(chǔ)上最終實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)風(fēng)習(xí)與現(xiàn)代法治的融合。

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