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2017-03-13 15:12:57靖力
方圓 2017年4期
靖力
結(jié)合民法典起草歷史來看，民法典的最終任務(wù)是要讓普通民眾真正擁有自己的權(quán)益，并懂得捍衛(wèi)自己的權(quán)益
2月17日，在北京市東城區(qū)沙灘北街15號(hào)中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所一層的會(huì)客廳中，社科院民法學(xué)教授孫憲忠正在舉辦一場(chǎng)小型的媒體見面會(huì)。身為全國人大代表的孫憲忠，還有一周時(shí)間就要“上會(huì)”，每天都要接待大量前來問詢民法典編纂情況的記者，電話一打就是數(shù)個(gè)小時(shí)。
當(dāng)被記者問到，現(xiàn)在正在編纂的民法典，會(huì)對(duì)社會(huì)公眾帶來什么變化時(shí)，孫憲忠笑了笑說：“一部民法典，最重要的就是充分承認(rèn)和保護(hù)人民的權(quán)利。我經(jīng)常說，民法通則已經(jīng)被‘掏空，156個(gè)條文中，絕大多數(shù)條文都被其他法律替代，僅有10余個(gè)條文目前還能使用。我們現(xiàn)在做的，就是重新建立一套可操作的民法體系，通過民法的體系化和科學(xué)化，推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步?！?/p>
2016年12月19日，十二屆全國人大常委會(huì)第二十五次會(huì)議第三次審議了《民法總則（草案）》，不出意外的話，草案將提請(qǐng)今年3月召開的十二屆全國人大五次會(huì)議審議通過。孫憲忠透露，在此之前，三審稿依然還有一些改動(dòng)，雖然大體框架已經(jīng)確定，但少數(shù)條文仍有一些爭議?！敖⒚穹倓t，是民法典編纂的第一步。”孫憲忠說。
民法典編纂已持續(xù)逾百年
從晚清的《大清民律草案》算起，中國的民法典編纂歷史已經(jīng)走過了百余年。
民法學(xué)界普遍認(rèn)同的一個(gè)觀點(diǎn)是，“民法典”和“民法”的概念非中國所固有，而是清朝末期從外國繼受而來。中國古代一直以自給自足的自然經(jīng)濟(jì)形態(tài)為主，歷代實(shí)行“重農(nóng)抑商”政策，抑制商品生產(chǎn)和商品交換，諸如自由、平等、權(quán)利、義務(wù)等近代民法觀念無從產(chǎn)生。
到了1908年，清朝統(tǒng)治搖搖欲墜，基于變法維新的需要，修律大臣沈家本邀請(qǐng)日本學(xué)者松崗義正來華，開始編纂清朝民法典。1910年，沈家本等人完成了一部《大清民律草案》。然未及正式頒布施行，清朝即覆亡了。
1929年1月，南京國民政府開始起草另一部民法典，民國立法院設(shè)立了由史尚寬、傅秉常等5人組成的民法起草委員會(huì)，完成并頒布了中國歷史上第一部民法典——《中華民國民法》，這部民法典目前仍在我國臺(tái)灣地區(qū)使用。
值得一提的是，清末和民國編纂民法典還出于一個(gè)共同的目的：撤銷西方各國在中國取得的領(lǐng)事裁判權(quán)。此前，清政府與各國簽訂的授予領(lǐng)事裁判權(quán)的協(xié)議中，基本都規(guī)定了“頒布民商法典”作為撤銷領(lǐng)事裁判權(quán)的條件，頒布一部民法典，可以加速中國收回各通商口岸的主權(quán)。
1954年，新中國成立后的第五年，開始了第一部民法典的編纂。94歲的西南政法大學(xué)教授金平，是目前唯一健在的第一次民法典起草專家組成員，在接受記者采訪時(shí)，他回顧了一些當(dāng)時(shí)的情況。
金平回憶，新中國成立初期，國民政府的“六法全書”便遭到了廢除，民國的民法典也在其中。已故的中國政法大學(xué)憲法學(xué)教授蔡定劍曾對(duì)此表示很惋惜：“倒洗澡水的時(shí)候把孩子也倒了出去。”
但新的國家制度仍然需要新的法律來保障，金平等人也不得不硬著頭皮重新起草一部屬于新中國自己的民法典。
“新中國民法典第一次起草時(shí)的口號(hào)是‘一切向蘇聯(lián)學(xué)習(xí)?！苯鹌交貞?，1954年參與第一次民法典起草的專家大概有20余人，當(dāng)時(shí)全國只有4個(gè)政法院系——北京政法學(xué)院、華東政法學(xué)院、西南政法學(xué)院、東北人民大學(xué)，都派了專家參與，起草小組就住在中南海，與周恩來和宋慶齡的辦公室毗鄰。
事實(shí)上，從中央領(lǐng)導(dǎo)人到參與起草的法學(xué)家，對(duì)于第一次民法典起草基本都是抱著“試一試”的心態(tài)。時(shí)任全國人大常委會(huì)副委員長的彭真多次跟參與起草民法典的專家們講：“民法能否搞成沒有把握，但工作要積極，要一氣呵成，準(zhǔn)備一條路，能用就用，有這么一個(gè)東西，以后也好辦?！?/p>
既然是拓荒式的立法，就需要大量的調(diào)查研究。在中南海里起草民法典的專家組沒有閑著，他們大量查閱蘇俄民法典、保加利亞債法，又適當(dāng)翻閱中華民國民法典以及其他一些資本主義國家民法，在學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上草擬條文，然后征求意見，從而進(jìn)行修改，其中又穿插著搜集有關(guān)法律資料進(jìn)行研讀，然后周而復(fù)始不斷修改。金平還記得，當(dāng)時(shí)的第二次稿就是和北京、天津等地的單位座談后改寫的，第四次稿則是根據(jù)全國55家單位的意見改寫的。
雖然起草專家們興致很高，但國內(nèi)政治形勢(shì)的急劇變化導(dǎo)致了第一次民法典起草戛然而止?！?957年秋季，我正要從北京去黑龍江調(diào)研，走時(shí)《人民日?qǐng)?bào)》才開始動(dòng)員鳴放，等我到了哈爾濱，就接到通知，不搞立法了，要回來整風(fēng)?！苯鹌交貞洝?/p>
至此，1957年前已經(jīng)擬出草案初稿并多方征求意見，甚至經(jīng)由全國人大法案委員會(huì)審議修改、已交給人大代表征求意見的民法典草案被迫擱淺。此后幾年的全國人大常委會(huì)工作報(bào)告中，再未見到制定民法典的立法計(jì)劃。事實(shí)上，從1959年到1966年，全國人大及其常委會(huì)除了通過幾項(xiàng)具有法律效力的決定和對(duì)軍官服役條例進(jìn)行修改外，再?zèng)]有制定任何一項(xiàng)法律。
短暫的第二次民法典起草
據(jù)中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授李靜堂回憶，1962年，國內(nèi)的反右斗爭告一段落，全國人大常委會(huì)于同年9月又重新成立了民法研究小組，恢復(fù)了民法典的起草工作。起草專家還包括魏振瀛、王作堂、楊振山、趙中孚、金平、楊光烈等人。
這次民法典起草，從1963年就開始到各地征求意見。但是當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)情況是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，商品交換幾乎沒有。李靜堂表示，就拿運(yùn)輸來說，只允許肩挑、手提、腳踏，否則就是違法的。既然沒有商品交換，怎么制定民法典？要知道，民法典調(diào)整的一大部分內(nèi)容就是平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系?！澳阍僬J(rèn)真都沒辦法，稿子征求意見到最后，也沒什么爭論，爭都爭不起來。”
李靜堂很無奈，整個(gè)起草小組也感到心有余而力不足。民法典第二次起草的最后一稿完成于1964年11月1日。稿子出來之后，沒有付印，也沒有經(jīng)黨組討論，后來因?yàn)閰⒓由鐣?huì)主義教育運(yùn)動(dòng)，起草工作就停止了。對(duì)于第二次民法典起草，李靜堂表示，1964年完成的民法最后一稿，過去并不滿意，現(xiàn)在看更不滿意?！八皇欠?，它反映的是當(dāng)時(shí)的歷史?！?
同樣參與了第二次民法典起草的金平也回憶，1962年，民法典開始起草的時(shí)候，國內(nèi)政治形勢(shì)還比較好，但到了1964年就越發(fā)緊張了。當(dāng)時(shí)他開了不少介紹信，想到處去調(diào)查研究。但有人向中央寫了報(bào)告，說農(nóng)村基層政權(quán)三分之一不在黨的手中，政權(quán)變色了，因此要把社教運(yùn)動(dòng)先搞起來，又不得不中斷調(diào)研，回到重慶。
這樣的歷史背景，注定了第二次民法典的起草過程顯得十分艱難。后來，“文革”結(jié)束以后，金平搜集了第二次民法典起草時(shí)的文件，至今仍保存在西南政法大學(xué)。文件上寫著“因參加社教活動(dòng)，起草工作就停止了”，泛黃的紙頁上這句頗顯時(shí)代色彩的話，令人嘆惋。
成熟一個(gè)制定一個(gè)
轉(zhuǎn)眼十余年過去，隨著“文化大革命”結(jié)束，中國進(jìn)入一個(gè)新的歷史時(shí)期。西南政法大學(xué)副教授周清林在對(duì)民法典起草的研究中寫道，一方面出于對(duì)“文革”的反思，另一方面是國家工作重心的轉(zhuǎn)移，所以1979年，中國又啟動(dòng)了第三次民法典的起草工作。
已故的北京大學(xué)民法學(xué)教授魏振瀛當(dāng)時(shí)也多次呼吁，要盡快起草頒布民法典?！敖夥乓呀?jīng)31年，還沒有一部完整的民法，是個(gè)很大的缺陷，使得民事審判工作無法可依，或者法出多門，或者以言代法?！睋?jù)社科院法學(xué)所教授余能斌回憶，學(xué)界當(dāng)時(shí)對(duì)于起草民法典非常積極。1979年5月，社科院法學(xué)所召集全國知名的民法學(xué)專家舉行了一次理論座談大會(huì)，討論民法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系。討論中，許多人都主張制定民法典。大會(huì)后，學(xué)界組成了十余個(gè)調(diào)研小組，分別在全國各地進(jìn)行調(diào)查研究。社科院法學(xué)所民法研究室趁此機(jī)會(huì)，又向當(dāng)時(shí)的社科院院長胡喬木提交了一份報(bào)告，請(qǐng)他轉(zhuǎn)交中央。報(bào)告的主要內(nèi)容就是講制定民法典的必要性。
學(xué)界的推動(dòng)很快起了作用。1979年11月，全國人大法制委員會(huì)組成了民法起草小組，正式起草民法典。
然而沒想到的是，社科院法學(xué)所的那一次座談會(huì)，卻在無意中挑起了國內(nèi)民法學(xué)界關(guān)于民法和經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的論戰(zhàn)，一戰(zhàn)便戰(zhàn)了7年，曠日持久。持“大經(jīng)濟(jì)法”觀點(diǎn)的包括魏振瀛、北京政法學(xué)院教授江平等人，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法不屬于民法；而持“大民法”觀點(diǎn)的有中國人民大學(xué)教授佟柔、社科院法學(xué)所教授王家福等人，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)關(guān)系就是民法所調(diào)整的平權(quán)地位主體間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，屬于民法。
一場(chǎng)論戰(zhàn)下來，學(xué)者各執(zhí)己見，民法典到底如何起草就成了困局。再結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景，“文革”剛結(jié)束，社會(huì)正在經(jīng)歷重大轉(zhuǎn)型，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展剛剛起步，大量的民事關(guān)系甚至還沒有出現(xiàn)，民法典的起草便形同空中樓閣，沒有實(shí)踐基礎(chǔ)。于是，在第三次民法典起草完成第四稿之后，中央便決定，“改批發(fā)為零售”，不再制定民法典，先制定單行法，成熟一個(gè)制定一個(gè)。
在第三次民法典起草的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，1986年4月，《民法通則》在第六屆全國人大第四次會(huì)議上通過。作為新中國歷史上第一部正式頒行的民事基本法，《民法通則》起到了部分替代民法典的作用，而這部法律至今仍在生效中。
民法典起草兩步走
或許是由于《民法通則》的存在，以及各民法單行法的陸續(xù)頒布，在第三次民法典起草結(jié)束后近10年的時(shí)間里，民法典的起草就像銷聲匿跡了一般，再也沒有在全國人大立法的時(shí)間表里出現(xiàn)過。其間，大量民事單行法頒布，包括《收養(yǎng)法》《公司法》《擔(dān)保法》《票據(jù)法》《經(jīng)濟(jì)合同法》等。
1998年1月，時(shí)任全國人大常委會(huì)副委員長的王漢斌召集中國政法大學(xué)教授江平，社科院法學(xué)所教授王家福、梁慧星，清華大學(xué)教授王保樹，中國人民大學(xué)教授王利明5人座談民法典起草，到場(chǎng)的5位學(xué)者一致認(rèn)為，民法典起草時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。王漢斌遂決定恢復(fù)民法典起草，成立了9名專家組成的民法起草小組，負(fù)責(zé)民法典草案的準(zhǔn)備工作。
按當(dāng)時(shí)民法起草小組的計(jì)劃，民法典起草分三步走，首先，要立即完成《合同法》；其次，在5年時(shí)間內(nèi)制定《物權(quán)法》；最后，在2010年前后開始制定民法典。
在此期間，梁慧星和王利明分別組織團(tuán)隊(duì)起草了民法典建議稿。
廈門大學(xué)法學(xué)院教授徐國棟回憶，第四次民法典起草初期存在不少問題。當(dāng)時(shí)的民法起草小組是由王漢斌直接組織的，而非全國人大常委會(huì)任命，程序上不妥當(dāng)。而且民法起草小組多是民法學(xué)界的教授，缺少實(shí)踐領(lǐng)域的專家。徐國棟表示，這些問題在后來得到了糾正。
從1998年到2014年，十余年時(shí)間里，正如民法起草小組計(jì)劃的那樣，《合同法》《物權(quán)法》相繼出臺(tái)。《物權(quán)法》頒布后，一些對(duì)民法典依然保有期待的民法學(xué)者，仍然不時(shí)發(fā)聲呼吁，請(qǐng)求盡快制定民法典。
社科院法學(xué)所教授梁慧星曾回憶，2013年，在北京大學(xué)民法學(xué)教授魏振瀛80大壽的祝賀會(huì)上，民法學(xué)界的許多大人物都在場(chǎng)，也有立法機(jī)關(guān)的代表在場(chǎng)。魏振瀛在最后致辭的時(shí)候呼吁：“中國一定要制定民法典！”為了引起大家的注意，他特別提高了聲音喊出這句話。結(jié)果全場(chǎng)沒有任何呼應(yīng)，一片寂靜。
2013年3月，社科院法學(xué)所教授孫憲忠當(dāng)選為十二屆全國人大代表，上會(huì)之時(shí)，便提出了制定民法典的議案。此后連續(xù)4年，孫憲忠圍繞制定民法典，提出了數(shù)個(gè)議案、數(shù)十個(gè)建議。“我的想法是，民法典的制定可以分兩步走：先制定民法總則，然后整合民商事法律為民法分則?！睂O憲忠說。
采訪中，有學(xué)者表示，之所以民法典的起草遲遲難以開展，一方面是中國社會(huì)的變化非常快，而民法典制定周期很長，很有可能民法典出來的時(shí)候就已經(jīng)跟不上社會(huì)發(fā)展了；另一方面，可能是因?yàn)?011年“兩會(huì)”期間，全國人大常委會(huì)委員長吳邦國曾在會(huì)議上表示，中國特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，這是否意味著“不再需要民法典”。
但民法典的起草問題在2014年又有了轉(zhuǎn)機(jī)，黨的十八屆四中全會(huì)提出，要編纂民法典。全國人大常委會(huì)委員長張德江在會(huì)上明確指出，編纂民法典是一項(xiàng)重大立法任務(wù)，是完善中國特色社會(huì)主義法律體系的重大舉措。至此，第四次民法典起草工作再次提上了日程。
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王軼表示，不少國家和地區(qū)都把民法典奉為人民權(quán)利的宣言和民族精神的縮影。法國、德國、俄羅斯、日本等大陸法系主要大國的民法典，都是在民族復(fù)興、社會(huì)轉(zhuǎn)型、國家崛起的關(guān)鍵時(shí)期被制定出來的。目前的中國正處在一個(gè)重要的發(fā)展階段，有條件制定一部具有中國氣派的引領(lǐng)發(fā)展潮流的民法典。
孫憲忠的議案得到了認(rèn)可，全國人大法工委將《民法總則》的制定作為民法典編纂的第一步，分別在2016年6月、2016年10月、2016年12月三次提請(qǐng)全國人大常委會(huì)審議，全國人大常委會(huì)決定將民法總則草案提請(qǐng)即將召開的十二屆全國人大五次會(huì)議審議。
我們需要什么樣的民法典
“制定民法典，說到底也是上層建筑的事，但民法的屬性又決定了，民法必須接地氣，讓社會(huì)公眾利于理解、方便使用。”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授趙曉耕表示，拿破侖當(dāng)年制定法國民法典時(shí)，要求法國農(nóng)民都能讀懂，中國的民法典也應(yīng)當(dāng)做到這種地步。
孫憲忠透露，在《民法總則》的起草過程中，為了讓總則條文更精確、易懂，“連一個(gè)標(biāo)點(diǎn)都萬分重要，多次修改。因?yàn)槿藗兊拈喿x習(xí)慣是，頓號(hào)表示前后是并列關(guān)系，逗號(hào)表示不同意思，句號(hào)表示意思完結(jié)。”孫憲忠說。
王軼則認(rèn)為，21世紀(jì)的中國民法典應(yīng)該體現(xiàn)中國特色?！拔以诤脦讉€(gè)場(chǎng)合，遇到海峽對(duì)岸的民法學(xué)者，他們都一再說，希望你們能夠制定出一部讓中華民族爭氣的民法典。但實(shí)現(xiàn)這樣的目標(biāo)談何容易。我們知道，無論是法國民法典還是德國民法典，這兩部具有世界性影響的民法典，都是具有自己立法哲學(xué)的法典。之所以能引領(lǐng)潮流，并且產(chǎn)生世界性的影響，跟他們有自己的立法哲學(xué)是密切聯(lián)系在一起的?！蓖踺W認(rèn)為，中國民法典需要自己的哲學(xué)和精神。
“人大法學(xué)院的同事說了一句話讓我印象深刻，他說家是人根本性的存在，我們的精神和肉體可能會(huì)暫時(shí)離開家，但一定會(huì)回來?！蓖踺W認(rèn)為，中國社會(huì)的特殊性，在于家庭關(guān)系。孫憲忠也表示，婚姻家庭法律體系是國內(nèi)現(xiàn)行民法體系中非常具有中國特色的一部分。
在民法學(xué)界一致對(duì)即將面世的民法典抱有極高期待的同時(shí)，也有學(xué)者表示了謹(jǐn)慎的樂觀。廈門大學(xué)法學(xué)院民商法教研室助理教授魏磊杰表示，民法典的編纂，可能蘊(yùn)含著巨大的利益，若立法者以及利益相關(guān)者受此誘導(dǎo)甚至裹縛，很大可能將直接影響到最終出臺(tái)的民法典的整體質(zhì)量。
魏磊杰舉例說，1992年，荷蘭制定新民法典，為配合新民法典的頒行，1991年11月，旨在讓商人了解新的法律，荷蘭商會(huì)印制了大約65萬份免費(fèi)的宣傳品；1992年1月，荷蘭法官與公證人聯(lián)合會(huì)專門組織了一個(gè)新法宣傳周，其間成千上萬民眾訪問了專門提供咨詢的辦公室；此外還有大量關(guān)于新民法典的影視、圖書產(chǎn)生。據(jù)學(xué)者統(tǒng)計(jì)，引進(jìn)新法典的費(fèi)用在1992年之前的5年里至少已達(dá)50億荷蘭盾（相當(dāng)于當(dāng)時(shí)人民幣165億元），而引入該法典之后的最初20年的成本將高達(dá)150億荷蘭盾。“試想一下，荷蘭不過區(qū)區(qū)4萬多平方公里版圖，人口不足1700萬，宣傳一部新民法典尚且興師動(dòng)眾，耗費(fèi)巨資，遑論具有龐大體量擁有眾多受眾且法治之路仍任重而道遠(yuǎn)的中國?！蔽豪诮苷f。
趙曉耕表示，結(jié)合民法典起草歷史來看，民法典的最終任務(wù)是要讓普通民眾真正擁有自己的權(quán)益，并懂得捍衛(wèi)自己的權(quán)益。
20世紀(jì)中期，中國民法典制定幾起幾落，多因政治形勢(shì)決定。而20世紀(jì)70年代末開始的社會(huì)改革是以放權(quán)為基本特征的。正因?yàn)闄?quán)力的下放，才有了民法典問題的重新提起，而學(xué)者們開始討論從能不能制定出民法典到制定出什么樣的民法典，民法典的話語權(quán)從官方轉(zhuǎn)到了學(xué)者，語義場(chǎng)從政治轉(zhuǎn)到了學(xué)術(shù)，最后發(fā)展到社會(huì)。趙曉耕說，可以預(yù)測(cè)，中國民法典的問世可能還要有些時(shí)日，只有當(dāng)普通民眾開始決定民法典的前途時(shí)，中國民法典的起草歷程可能才算真正完結(jié)。
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結(jié)合民法典起草歷史來看，民法典的最終任務(wù)是要讓普通民眾真正擁有自己的權(quán)益，并懂得捍衛(wèi)自己的權(quán)益
2月17日，在北京市東城區(qū)沙灘北街15號(hào)中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所一層的會(huì)客廳中，社科院民法學(xué)教授孫憲忠正在舉辦一場(chǎng)小型的媒體見面會(huì)。身為全國人大代表的孫憲忠，還有一周時(shí)間就要“上會(huì)”，每天都要接待大量前來問詢民法典編纂情況的記者，電話一打就是數(shù)個(gè)小時(shí)。
當(dāng)被記者問到，現(xiàn)在正在編纂的民法典，會(huì)對(duì)社會(huì)公眾帶來什么變化時(shí)，孫憲忠笑了笑說：“一部民法典，最重要的就是充分承認(rèn)和保護(hù)人民的權(quán)利。我經(jīng)常說，民法通則已經(jīng)被‘掏空，156個(gè)條文中，絕大多數(shù)條文都被其他法律替代，僅有10余個(gè)條文目前還能使用。我們現(xiàn)在做的，就是重新建立一套可操作的民法體系，通過民法的體系化和科學(xué)化，推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步?！?/p>
2016年12月19日，十二屆全國人大常委會(huì)第二十五次會(huì)議第三次審議了《民法總則（草案）》，不出意外的話，草案將提請(qǐng)今年3月召開的十二屆全國人大五次會(huì)議審議通過。孫憲忠透露，在此之前，三審稿依然還有一些改動(dòng)，雖然大體框架已經(jīng)確定，但少數(shù)條文仍有一些爭議?！敖⒚穹倓t，是民法典編纂的第一步。”孫憲忠說。
民法典編纂已持續(xù)逾百年
從晚清的《大清民律草案》算起，中國的民法典編纂歷史已經(jīng)走過了百余年。
民法學(xué)界普遍認(rèn)同的一個(gè)觀點(diǎn)是，“民法典”和“民法”的概念非中國所固有，而是清朝末期從外國繼受而來。中國古代一直以自給自足的自然經(jīng)濟(jì)形態(tài)為主，歷代實(shí)行“重農(nóng)抑商”政策，抑制商品生產(chǎn)和商品交換，諸如自由、平等、權(quán)利、義務(wù)等近代民法觀念無從產(chǎn)生。
到了1908年，清朝統(tǒng)治搖搖欲墜，基于變法維新的需要，修律大臣沈家本邀請(qǐng)日本學(xué)者松崗義正來華，開始編纂清朝民法典。1910年，沈家本等人完成了一部《大清民律草案》。然未及正式頒布施行，清朝即覆亡了。
1929年1月，南京國民政府開始起草另一部民法典，民國立法院設(shè)立了由史尚寬、傅秉常等5人組成的民法起草委員會(huì)，完成并頒布了中國歷史上第一部民法典——《中華民國民法》，這部民法典目前仍在我國臺(tái)灣地區(qū)使用。
值得一提的是，清末和民國編纂民法典還出于一個(gè)共同的目的：撤銷西方各國在中國取得的領(lǐng)事裁判權(quán)。此前，清政府與各國簽訂的授予領(lǐng)事裁判權(quán)的協(xié)議中，基本都規(guī)定了“頒布民商法典”作為撤銷領(lǐng)事裁判權(quán)的條件，頒布一部民法典，可以加速中國收回各通商口岸的主權(quán)。
1954年，新中國成立后的第五年，開始了第一部民法典的編纂。94歲的西南政法大學(xué)教授金平，是目前唯一健在的第一次民法典起草專家組成員，在接受記者采訪時(shí)，他回顧了一些當(dāng)時(shí)的情況。
金平回憶，新中國成立初期，國民政府的“六法全書”便遭到了廢除，民國的民法典也在其中。已故的中國政法大學(xué)憲法學(xué)教授蔡定劍曾對(duì)此表示很惋惜：“倒洗澡水的時(shí)候把孩子也倒了出去。”
但新的國家制度仍然需要新的法律來保障，金平等人也不得不硬著頭皮重新起草一部屬于新中國自己的民法典。
“新中國民法典第一次起草時(shí)的口號(hào)是‘一切向蘇聯(lián)學(xué)習(xí)?！苯鹌交貞?，1954年參與第一次民法典起草的專家大概有20余人，當(dāng)時(shí)全國只有4個(gè)政法院系——北京政法學(xué)院、華東政法學(xué)院、西南政法學(xué)院、東北人民大學(xué)，都派了專家參與，起草小組就住在中南海，與周恩來和宋慶齡的辦公室毗鄰。
事實(shí)上，從中央領(lǐng)導(dǎo)人到參與起草的法學(xué)家，對(duì)于第一次民法典起草基本都是抱著“試一試”的心態(tài)。時(shí)任全國人大常委會(huì)副委員長的彭真多次跟參與起草民法典的專家們講：“民法能否搞成沒有把握，但工作要積極，要一氣呵成，準(zhǔn)備一條路，能用就用，有這么一個(gè)東西，以后也好辦?！?/p>
既然是拓荒式的立法，就需要大量的調(diào)查研究。在中南海里起草民法典的專家組沒有閑著，他們大量查閱蘇俄民法典、保加利亞債法，又適當(dāng)翻閱中華民國民法典以及其他一些資本主義國家民法，在學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上草擬條文，然后征求意見，從而進(jìn)行修改，其中又穿插著搜集有關(guān)法律資料進(jìn)行研讀，然后周而復(fù)始不斷修改。金平還記得，當(dāng)時(shí)的第二次稿就是和北京、天津等地的單位座談后改寫的，第四次稿則是根據(jù)全國55家單位的意見改寫的。
雖然起草專家們興致很高，但國內(nèi)政治形勢(shì)的急劇變化導(dǎo)致了第一次民法典起草戛然而止?！?957年秋季，我正要從北京去黑龍江調(diào)研，走時(shí)《人民日?qǐng)?bào)》才開始動(dòng)員鳴放，等我到了哈爾濱，就接到通知，不搞立法了，要回來整風(fēng)?！苯鹌交貞洝?/p>
至此，1957年前已經(jīng)擬出草案初稿并多方征求意見，甚至經(jīng)由全國人大法案委員會(huì)審議修改、已交給人大代表征求意見的民法典草案被迫擱淺。此后幾年的全國人大常委會(huì)工作報(bào)告中，再未見到制定民法典的立法計(jì)劃。事實(shí)上，從1959年到1966年，全國人大及其常委會(huì)除了通過幾項(xiàng)具有法律效力的決定和對(duì)軍官服役條例進(jìn)行修改外，再?zèng)]有制定任何一項(xiàng)法律。
短暫的第二次民法典起草
據(jù)中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授李靜堂回憶，1962年，國內(nèi)的反右斗爭告一段落，全國人大常委會(huì)于同年9月又重新成立了民法研究小組，恢復(fù)了民法典的起草工作。起草專家還包括魏振瀛、王作堂、楊振山、趙中孚、金平、楊光烈等人。
這次民法典起草，從1963年就開始到各地征求意見。但是當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)情況是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，商品交換幾乎沒有。李靜堂表示，就拿運(yùn)輸來說，只允許肩挑、手提、腳踏，否則就是違法的。既然沒有商品交換，怎么制定民法典？要知道，民法典調(diào)整的一大部分內(nèi)容就是平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系?！澳阍僬J(rèn)真都沒辦法，稿子征求意見到最后，也沒什么爭論，爭都爭不起來。”
李靜堂很無奈，整個(gè)起草小組也感到心有余而力不足。民法典第二次起草的最后一稿完成于1964年11月1日。稿子出來之后，沒有付印，也沒有經(jīng)黨組討論，后來因?yàn)閰⒓由鐣?huì)主義教育運(yùn)動(dòng)，起草工作就停止了。對(duì)于第二次民法典起草，李靜堂表示，1964年完成的民法最后一稿，過去并不滿意，現(xiàn)在看更不滿意?！八皇欠?，它反映的是當(dāng)時(shí)的歷史?！?
同樣參與了第二次民法典起草的金平也回憶，1962年，民法典開始起草的時(shí)候，國內(nèi)政治形勢(shì)還比較好，但到了1964年就越發(fā)緊張了。當(dāng)時(shí)他開了不少介紹信，想到處去調(diào)查研究。但有人向中央寫了報(bào)告，說農(nóng)村基層政權(quán)三分之一不在黨的手中，政權(quán)變色了，因此要把社教運(yùn)動(dòng)先搞起來，又不得不中斷調(diào)研，回到重慶。
這樣的歷史背景，注定了第二次民法典的起草過程顯得十分艱難。后來，“文革”結(jié)束以后，金平搜集了第二次民法典起草時(shí)的文件，至今仍保存在西南政法大學(xué)。文件上寫著“因參加社教活動(dòng)，起草工作就停止了”，泛黃的紙頁上這句頗顯時(shí)代色彩的話，令人嘆惋。
成熟一個(gè)制定一個(gè)
轉(zhuǎn)眼十余年過去，隨著“文化大革命”結(jié)束，中國進(jìn)入一個(gè)新的歷史時(shí)期。西南政法大學(xué)副教授周清林在對(duì)民法典起草的研究中寫道，一方面出于對(duì)“文革”的反思，另一方面是國家工作重心的轉(zhuǎn)移，所以1979年，中國又啟動(dòng)了第三次民法典的起草工作。
已故的北京大學(xué)民法學(xué)教授魏振瀛當(dāng)時(shí)也多次呼吁，要盡快起草頒布民法典?！敖夥乓呀?jīng)31年，還沒有一部完整的民法，是個(gè)很大的缺陷，使得民事審判工作無法可依，或者法出多門，或者以言代法?！睋?jù)社科院法學(xué)所教授余能斌回憶，學(xué)界當(dāng)時(shí)對(duì)于起草民法典非常積極。1979年5月，社科院法學(xué)所召集全國知名的民法學(xué)專家舉行了一次理論座談大會(huì)，討論民法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系。討論中，許多人都主張制定民法典。大會(huì)后，學(xué)界組成了十余個(gè)調(diào)研小組，分別在全國各地進(jìn)行調(diào)查研究。社科院法學(xué)所民法研究室趁此機(jī)會(huì)，又向當(dāng)時(shí)的社科院院長胡喬木提交了一份報(bào)告，請(qǐng)他轉(zhuǎn)交中央。報(bào)告的主要內(nèi)容就是講制定民法典的必要性。
學(xué)界的推動(dòng)很快起了作用。1979年11月，全國人大法制委員會(huì)組成了民法起草小組，正式起草民法典。
然而沒想到的是，社科院法學(xué)所的那一次座談會(huì)，卻在無意中挑起了國內(nèi)民法學(xué)界關(guān)于民法和經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的論戰(zhàn)，一戰(zhàn)便戰(zhàn)了7年，曠日持久。持“大經(jīng)濟(jì)法”觀點(diǎn)的包括魏振瀛、北京政法學(xué)院教授江平等人，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法不屬于民法；而持“大民法”觀點(diǎn)的有中國人民大學(xué)教授佟柔、社科院法學(xué)所教授王家福等人，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)關(guān)系就是民法所調(diào)整的平權(quán)地位主體間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，屬于民法。
一場(chǎng)論戰(zhàn)下來，學(xué)者各執(zhí)己見，民法典到底如何起草就成了困局。再結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景，“文革”剛結(jié)束，社會(huì)正在經(jīng)歷重大轉(zhuǎn)型，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展剛剛起步，大量的民事關(guān)系甚至還沒有出現(xiàn)，民法典的起草便形同空中樓閣，沒有實(shí)踐基礎(chǔ)。于是，在第三次民法典起草完成第四稿之后，中央便決定，“改批發(fā)為零售”，不再制定民法典，先制定單行法，成熟一個(gè)制定一個(gè)。
在第三次民法典起草的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，1986年4月，《民法通則》在第六屆全國人大第四次會(huì)議上通過。作為新中國歷史上第一部正式頒行的民事基本法，《民法通則》起到了部分替代民法典的作用，而這部法律至今仍在生效中。
民法典起草兩步走
或許是由于《民法通則》的存在，以及各民法單行法的陸續(xù)頒布，在第三次民法典起草結(jié)束后近10年的時(shí)間里，民法典的起草就像銷聲匿跡了一般，再也沒有在全國人大立法的時(shí)間表里出現(xiàn)過。其間，大量民事單行法頒布，包括《收養(yǎng)法》《公司法》《擔(dān)保法》《票據(jù)法》《經(jīng)濟(jì)合同法》等。
1998年1月，時(shí)任全國人大常委會(huì)副委員長的王漢斌召集中國政法大學(xué)教授江平，社科院法學(xué)所教授王家福、梁慧星，清華大學(xué)教授王保樹，中國人民大學(xué)教授王利明5人座談民法典起草，到場(chǎng)的5位學(xué)者一致認(rèn)為，民法典起草時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。王漢斌遂決定恢復(fù)民法典起草，成立了9名專家組成的民法起草小組，負(fù)責(zé)民法典草案的準(zhǔn)備工作。
按當(dāng)時(shí)民法起草小組的計(jì)劃，民法典起草分三步走，首先，要立即完成《合同法》；其次，在5年時(shí)間內(nèi)制定《物權(quán)法》；最后，在2010年前后開始制定民法典。
在此期間，梁慧星和王利明分別組織團(tuán)隊(duì)起草了民法典建議稿。
廈門大學(xué)法學(xué)院教授徐國棟回憶，第四次民法典起草初期存在不少問題。當(dāng)時(shí)的民法起草小組是由王漢斌直接組織的，而非全國人大常委會(huì)任命，程序上不妥當(dāng)。而且民法起草小組多是民法學(xué)界的教授，缺少實(shí)踐領(lǐng)域的專家。徐國棟表示，這些問題在后來得到了糾正。
從1998年到2014年，十余年時(shí)間里，正如民法起草小組計(jì)劃的那樣，《合同法》《物權(quán)法》相繼出臺(tái)。《物權(quán)法》頒布后，一些對(duì)民法典依然保有期待的民法學(xué)者，仍然不時(shí)發(fā)聲呼吁，請(qǐng)求盡快制定民法典。
社科院法學(xué)所教授梁慧星曾回憶，2013年，在北京大學(xué)民法學(xué)教授魏振瀛80大壽的祝賀會(huì)上，民法學(xué)界的許多大人物都在場(chǎng)，也有立法機(jī)關(guān)的代表在場(chǎng)。魏振瀛在最后致辭的時(shí)候呼吁：“中國一定要制定民法典！”為了引起大家的注意，他特別提高了聲音喊出這句話。結(jié)果全場(chǎng)沒有任何呼應(yīng)，一片寂靜。
2013年3月，社科院法學(xué)所教授孫憲忠當(dāng)選為十二屆全國人大代表，上會(huì)之時(shí)，便提出了制定民法典的議案。此后連續(xù)4年，孫憲忠圍繞制定民法典，提出了數(shù)個(gè)議案、數(shù)十個(gè)建議。“我的想法是，民法典的制定可以分兩步走：先制定民法總則，然后整合民商事法律為民法分則?！睂O憲忠說。
采訪中，有學(xué)者表示，之所以民法典的起草遲遲難以開展，一方面是中國社會(huì)的變化非常快，而民法典制定周期很長，很有可能民法典出來的時(shí)候就已經(jīng)跟不上社會(huì)發(fā)展了；另一方面，可能是因?yàn)?011年“兩會(huì)”期間，全國人大常委會(huì)委員長吳邦國曾在會(huì)議上表示，中國特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，這是否意味著“不再需要民法典”。
但民法典的起草問題在2014年又有了轉(zhuǎn)機(jī)，黨的十八屆四中全會(huì)提出，要編纂民法典。全國人大常委會(huì)委員長張德江在會(huì)上明確指出，編纂民法典是一項(xiàng)重大立法任務(wù)，是完善中國特色社會(huì)主義法律體系的重大舉措。至此，第四次民法典起草工作再次提上了日程。
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王軼表示，不少國家和地區(qū)都把民法典奉為人民權(quán)利的宣言和民族精神的縮影。法國、德國、俄羅斯、日本等大陸法系主要大國的民法典，都是在民族復(fù)興、社會(huì)轉(zhuǎn)型、國家崛起的關(guān)鍵時(shí)期被制定出來的。目前的中國正處在一個(gè)重要的發(fā)展階段，有條件制定一部具有中國氣派的引領(lǐng)發(fā)展潮流的民法典。
孫憲忠的議案得到了認(rèn)可，全國人大法工委將《民法總則》的制定作為民法典編纂的第一步，分別在2016年6月、2016年10月、2016年12月三次提請(qǐng)全國人大常委會(huì)審議，全國人大常委會(huì)決定將民法總則草案提請(qǐng)即將召開的十二屆全國人大五次會(huì)議審議。
我們需要什么樣的民法典
“制定民法典，說到底也是上層建筑的事，但民法的屬性又決定了，民法必須接地氣，讓社會(huì)公眾利于理解、方便使用。”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授趙曉耕表示，拿破侖當(dāng)年制定法國民法典時(shí)，要求法國農(nóng)民都能讀懂，中國的民法典也應(yīng)當(dāng)做到這種地步。
孫憲忠透露，在《民法總則》的起草過程中，為了讓總則條文更精確、易懂，“連一個(gè)標(biāo)點(diǎn)都萬分重要，多次修改。因?yàn)槿藗兊拈喿x習(xí)慣是，頓號(hào)表示前后是并列關(guān)系，逗號(hào)表示不同意思，句號(hào)表示意思完結(jié)。”孫憲忠說。
王軼則認(rèn)為，21世紀(jì)的中國民法典應(yīng)該體現(xiàn)中國特色?！拔以诤脦讉€(gè)場(chǎng)合，遇到海峽對(duì)岸的民法學(xué)者，他們都一再說，希望你們能夠制定出一部讓中華民族爭氣的民法典。但實(shí)現(xiàn)這樣的目標(biāo)談何容易。我們知道，無論是法國民法典還是德國民法典，這兩部具有世界性影響的民法典，都是具有自己立法哲學(xué)的法典。之所以能引領(lǐng)潮流，并且產(chǎn)生世界性的影響，跟他們有自己的立法哲學(xué)是密切聯(lián)系在一起的?！蓖踺W認(rèn)為，中國民法典需要自己的哲學(xué)和精神。
“人大法學(xué)院的同事說了一句話讓我印象深刻，他說家是人根本性的存在，我們的精神和肉體可能會(huì)暫時(shí)離開家，但一定會(huì)回來?！蓖踺W認(rèn)為，中國社會(huì)的特殊性，在于家庭關(guān)系。孫憲忠也表示，婚姻家庭法律體系是國內(nèi)現(xiàn)行民法體系中非常具有中國特色的一部分。
在民法學(xué)界一致對(duì)即將面世的民法典抱有極高期待的同時(shí)，也有學(xué)者表示了謹(jǐn)慎的樂觀。廈門大學(xué)法學(xué)院民商法教研室助理教授魏磊杰表示，民法典的編纂，可能蘊(yùn)含著巨大的利益，若立法者以及利益相關(guān)者受此誘導(dǎo)甚至裹縛，很大可能將直接影響到最終出臺(tái)的民法典的整體質(zhì)量。
魏磊杰舉例說，1992年，荷蘭制定新民法典，為配合新民法典的頒行，1991年11月，旨在讓商人了解新的法律，荷蘭商會(huì)印制了大約65萬份免費(fèi)的宣傳品；1992年1月，荷蘭法官與公證人聯(lián)合會(huì)專門組織了一個(gè)新法宣傳周，其間成千上萬民眾訪問了專門提供咨詢的辦公室；此外還有大量關(guān)于新民法典的影視、圖書產(chǎn)生。據(jù)學(xué)者統(tǒng)計(jì)，引進(jìn)新法典的費(fèi)用在1992年之前的5年里至少已達(dá)50億荷蘭盾（相當(dāng)于當(dāng)時(shí)人民幣165億元），而引入該法典之后的最初20年的成本將高達(dá)150億荷蘭盾。“試想一下，荷蘭不過區(qū)區(qū)4萬多平方公里版圖，人口不足1700萬，宣傳一部新民法典尚且興師動(dòng)眾，耗費(fèi)巨資，遑論具有龐大體量擁有眾多受眾且法治之路仍任重而道遠(yuǎn)的中國?！蔽豪诮苷f。
趙曉耕表示，結(jié)合民法典起草歷史來看，民法典的最終任務(wù)是要讓普通民眾真正擁有自己的權(quán)益，并懂得捍衛(wèi)自己的權(quán)益。
20世紀(jì)中期，中國民法典制定幾起幾落，多因政治形勢(shì)決定。而20世紀(jì)70年代末開始的社會(huì)改革是以放權(quán)為基本特征的。正因?yàn)闄?quán)力的下放，才有了民法典問題的重新提起，而學(xué)者們開始討論從能不能制定出民法典到制定出什么樣的民法典，民法典的話語權(quán)從官方轉(zhuǎn)到了學(xué)者，語義場(chǎng)從政治轉(zhuǎn)到了學(xué)術(shù)，最后發(fā)展到社會(huì)。趙曉耕說，可以預(yù)測(cè)，中國民法典的問世可能還要有些時(shí)日，只有當(dāng)普通民眾開始決定民法典的前途時(shí)，中國民法典的起草歷程可能才算真正完結(jié)。
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