◇羅 誠

僅以末位淘汰為由單方解除勞動(dòng)合同違法

◇羅 誠

裁判要旨：用人單位僅以“末位淘汰”為由，與員工解除勞動(dòng)合同，缺乏法律依據(jù)，屬于違法解除，勞動(dòng)者可以請(qǐng)求用人單位繼續(xù)履行合同或者支付賠償金。

【案情】2014年3月，原告彭勃進(jìn)入被告重慶尚盟宏遠(yuǎn)實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱尚盟公司）任招商部招商專員，雙方簽訂了書面勞動(dòng)合同。2016年2月，尚盟公司以末位淘汰制為由，與彭勃解除了勞動(dòng)關(guān)系。在《員工離職表》中“離職原因”一欄載明，“按2015年度招商人員激勵(lì)制度，實(shí)行末位淘汰制，該員工予以淘汰”。彭勃先向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，后又向法院起訴，請(qǐng)求判決被告支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

【裁判】重慶市渝中區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告彭勃與被告尚盟公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，受勞動(dòng)法及相關(guān)法律的調(diào)整。本案中，被告以末位淘汰制為由解除與原告的勞動(dòng)關(guān)系，屬上述法律規(guī)定中違法解除勞動(dòng)合同的情形，應(yīng)支付原告違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

判決后，被告尚盟公司向重慶市第五中級(jí)人民法院提起上訴，后自行撤回上訴，現(xiàn)判決已發(fā)生法律效力。

【評(píng)析】1.僅以末位淘汰為由單方解除合同應(yīng)為違法

長期以來，存在以下兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，末位淘汰廣泛運(yùn)用于競爭性較強(qiáng)的銷售類企業(yè)，充分發(fā)揮了優(yōu)者勝劣者汰的激勵(lì)作用，有利于激發(fā)勞動(dòng)者的工作熱情和潛在能力，提升管理水平，增強(qiáng)企業(yè)效能，是先進(jìn)的管理手段和制度創(chuàng)新，應(yīng)當(dāng)合法。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要有排名，就有人處于末位，用人單位直接或者單憑“末位淘汰“為理由，與勞動(dòng)者解除合同，缺乏科學(xué)實(shí)證，折損人格尊嚴(yán)，侵害了勞動(dòng)者合法權(quán)益。

從勞動(dòng)合同法第三十九條的規(guī)定來看，我國法律并未允許用人單位可以“末位淘汰”為由，與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。換而言之，此單方行為缺乏法律依據(jù)，用人單位還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。另一方面，“末位”并不等同于勞動(dòng)合同法第四十條規(guī)定的“不能勝任”，前者是績效管理的考核排名，即使所有人都勝任工作，也有人會(huì)排名墊底；而后者則是指不具備完成崗位任務(wù)的基本能力，即使所有人都無法勝任工作，也會(huì)有人排名首位，兩者不能直接畫等號(hào)。

2016年11月，《第八次全國法院民事商事審判工作會(huì)議（民事部分）紀(jì)要》，明確規(guī)定用人單位在勞動(dòng)合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或“競爭上崗”等形式單方解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者可以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由，請(qǐng)求用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者支付賠償金。本案與上述規(guī)定的情形完全符合。2.實(shí)行末位淘汰機(jī)制合法解除合同的條件

事實(shí)上，末位淘汰機(jī)制本身并不違法，也不意味用人單位對(duì)考核排名末位的勞動(dòng)者就無法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，勞動(dòng)合同解除方式包括雙方協(xié)商解除、勞動(dòng)者或者用人單位單方解除三種形式。具而言之，針對(duì)勞動(dòng)者工作能力的用人單位單方解除合同，主要涉及勞動(dòng)合同法第三十九條“在試用期間被證明不符合錄用條件的”和第四十條“勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的”之規(guī)定。因此，實(shí)行末位淘汰機(jī)制，合法解除勞動(dòng)合同，必須嚴(yán)格遵循上述規(guī)定。

一種情況是，在招聘過程中，用人單位要明確告知?jiǎng)趧?dòng)者，實(shí)行末位淘汰考核機(jī)制，并作為是否符合錄用條件的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在試用期內(nèi)，如果勞動(dòng)者經(jīng)考核后排名末位，那么用人單位以不符合錄用條件為由辭退，這一做法并不違反法律規(guī)定。另一種情況是，試用期滿后，用人單位必須充分舉證，證明勞動(dòng)者不勝任本職工作，并對(duì)其進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗后仍不能勝任，才能單方提出解除勞動(dòng)合同。

綜上，排名末位不代表不勝任，不勝任不意味著必然淘汰，末位淘汰機(jī)制與解除勞動(dòng)合同也并不等同，解除勞動(dòng)合同必須符合法定條件、遵循法定程序。在勞動(dòng)關(guān)系的建立、履行和解除中，勞動(dòng)者要理性維護(hù)權(quán)益，用人單位則要規(guī)范用工行為。法院作為居中裁判者，須堅(jiān)持依法保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益和維護(hù)用人單位生存發(fā)展并重的原則，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧發(fā)展。