凌思佳　郁宇昊

摘 要 資本市場(chǎng)加速發(fā)展，證券市場(chǎng)的發(fā)展使金融消費(fèi)者權(quán)益面臨極大的挑戰(zhàn)，而且金融消費(fèi)者對(duì)證券市場(chǎng)又有著極大的影響。因此在《證券法》修改下加入金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)規(guī)定成了題中應(yīng)有之義。本文在《證券法》推進(jìn)修改的背景下探討金融消費(fèi)者的界定、我國(guó)的現(xiàn)狀以及金融消費(fèi)者保護(hù)建議。

關(guān)鍵詞 金融 消費(fèi)者 風(fēng)險(xiǎn)教育 信息披露

作者簡(jiǎn)介：凌思佳、郁宇昊，上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院2015級(jí)碩士研究生，研究方向：金融法。

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.039

一、 引言

1998年亞洲金融危機(jī)對(duì)港幣的沖擊，是促成我國(guó)出臺(tái)第一部證券法的重要原因之一，因?yàn)榻鹑谖C(jī)，各國(guó)對(duì)金融消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)問題逐漸重視起來。十幾年間，金融業(yè)飛速發(fā)展，已有的金融立法已經(jīng)不能滿足證券市場(chǎng)的深入發(fā)展。2015年4月20日人大常委會(huì)第十四會(huì)議審議《中華人民共和國(guó)證券法（修訂草案）》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》修訂案）專章規(guī)定了投資者保護(hù)，投資者定義為“從事證券投資活動(dòng)，享有投資收并承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的自然人、法人或者其他組織”。本文討論的金融消費(fèi)者將從自然人角度切入，深入探討。

二、金融消費(fèi)者的界定

（一）金融消費(fèi)者與投資者區(qū)別

2006年實(shí)施的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》中第18條首次提出了金融消費(fèi)者的概念，將金融消費(fèi)者和投資者進(jìn)行區(qū)分。2013年中國(guó)人民銀行辦公廳發(fā)布的《中國(guó)人民銀行金融消費(fèi)權(quán)益保護(hù)工作管理辦法（試行）》中指出金融消費(fèi)者是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)購(gòu)買、使用金融機(jī)構(gòu)銷售的金融產(chǎn)品或接受金融機(jī)構(gòu)提供的金融服務(wù)的自然人。我國(guó)有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)區(qū)分投資者與金融消費(fèi)者，可以將個(gè)人投資者納入金融消費(fèi)者的概念，因?yàn)橹T如投資股票債券、購(gòu)買個(gè)人理財(cái)產(chǎn)品等結(jié)算、信用或資金運(yùn)用等金融需求屬于消費(fèi)需求。筆者認(rèn)為應(yīng)將生活消費(fèi)的金融消費(fèi)者與具有營(yíng)利目的的投資企業(yè)組織相分離，才更有利于針對(duì)弱勢(shì)群體進(jìn)行保護(hù)。

（二）金融消費(fèi)者與一般消費(fèi)者區(qū)別

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中的消費(fèi)者是指為個(gè)人的目的購(gòu)買或者使用商品和接受服務(wù)的社會(huì)成員，這是一般的消費(fèi)，是基于生存和繁衍所需要的物質(zhì)和精神消費(fèi)，一般的消費(fèi)具有具體性、及時(shí)性、大眾性和享用性，而本文所指的金融消費(fèi)者則呈現(xiàn)無形性、期間性、投資性，所以其并不適用于金融消費(fèi)者的保護(hù)。另外《證券法》修訂案中第167條也將投資者分為普通投資者和專業(yè)投資者，但就劃分標(biāo)準(zhǔn)并未給予明確規(guī)定。筆者認(rèn)為將金融消費(fèi)者與一般消費(fèi)者分離，將金融消費(fèi)者中的機(jī)構(gòu)團(tuán)體與自然人分離，更利于保護(hù)弱勢(shì)群體。

所以本文認(rèn)為，金融消費(fèi)者是指在證券交易中處于信息嚴(yán)重不對(duì)稱的弱勢(shì)地位，同時(shí)對(duì)證券交易一方的信息披露存在嚴(yán)重依賴性的自然人。

三、我國(guó)的現(xiàn)狀

（一）法律缺位

域外各國(guó)均加強(qiáng)法律制度對(duì)金融消費(fèi)者的保護(hù)，例如美國(guó)金融危機(jī)之后的《多德——弗蘭克法案》，英國(guó)的《英國(guó)金融服務(wù)和市場(chǎng)法》、《消費(fèi)者投訴處理辦法》、《消費(fèi)者信用法》，日本以信息披露為基礎(chǔ)的制度比如金融銷售者的說明義務(wù)。與其他國(guó)家的立法相比，我國(guó)的立法還尚顯不足?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法律的保護(hù)對(duì)象是一般的消費(fèi)者權(quán)益，對(duì)金融消費(fèi)者沒有針對(duì)性、操作性、具體性，并不適用?！蹲C券法》修訂案雖有專章規(guī)定投資者保護(hù)，但側(cè)重訴訟權(quán)利的保護(hù)，未能具體規(guī)定對(duì)金融消費(fèi)者的保護(hù)；也有專章關(guān)于信息披露的規(guī)定，但是就何為欺詐性信息、誤導(dǎo)性信息均未明確規(guī)定，對(duì)違反信息披露的行政處罰也較輕。

（二）金融消費(fèi)者在金融交易中處于弱勢(shì)地位

金融消費(fèi)者的利益受到侵害的最重要原因之一就是證券市場(chǎng)中廣泛存在的信息不對(duì)稱現(xiàn)象。由于金融消費(fèi)者在產(chǎn)品性質(zhì)、價(jià)格等方面存在的信息劣勢(shì)，導(dǎo)致消費(fèi)者不可能準(zhǔn)確判斷金融產(chǎn)品的質(zhì)量和自身接受風(fēng)險(xiǎn)的能力。證券機(jī)構(gòu)處于消費(fèi)中的主導(dǎo)地位，在信息掌握方面更具優(yōu)勢(shì)，而金融消費(fèi)者不會(huì)花費(fèi)大量的時(shí)間和精力努力學(xué)習(xí)金融相關(guān)的知識(shí)。比如對(duì)于股票市場(chǎng)，大部分的股民不會(huì)主動(dòng)了解《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》，不會(huì)對(duì)股票市場(chǎng)信息披露的違法行為有很好的認(rèn)知。因此，當(dāng)合法權(quán)益受到損害時(shí)，有些人根本就不知道該如何維護(hù)自己的合法權(quán)益，或者認(rèn)為維權(quán)的成本過高，放棄維權(quán)。

（三）保護(hù)機(jī)制不夠健全

2011年證監(jiān)會(huì)成立內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)投資者保護(hù)局，但主要發(fā)揮統(tǒng)籌規(guī)劃、組織協(xié)調(diào)的功能，并不具體涉及相關(guān)保護(hù)措施。目前我國(guó)沒有建立金融消費(fèi)者權(quán)益訴訟制度，更缺少一個(gè)金融消費(fèi)者投訴信息處理數(shù)據(jù)庫(kù)，主要是對(duì)投訴次數(shù)、金額等信息進(jìn)行分類分析，識(shí)別金融消費(fèi)者保護(hù)工作中存在的問題。2013年年底國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》，但定性多量化少。

《證券法》修訂案第197條規(guī)定證交所設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金，不得擅自使用。2006年中國(guó)證券監(jiān)管委員會(huì)也發(fā)布了《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》，基金的主要用途是保證證券公司被采取強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)對(duì)債權(quán)人予以補(bǔ)償，監(jiān)測(cè)證券公司的風(fēng)險(xiǎn)，但是就補(bǔ)償金額、補(bǔ)償?shù)慕痤~限制、如何補(bǔ)償、補(bǔ)償?shù)某绦?、基金不足覆蓋所有的債權(quán)人等問題未作出具體的規(guī)定，且就風(fēng)險(xiǎn)如何監(jiān)測(cè)、監(jiān)測(cè)之后是否需要報(bào)告、報(bào)告的程序、報(bào)告之后解決方案、方案的實(shí)施問題等等都未涉及，因此我國(guó)的金融消費(fèi)者的保護(hù)基金制度并不完善。整體上來說，它屬于事后救濟(jì)型，事前的監(jiān)管職責(zé)，主要還是證監(jiān)會(huì)、交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)來履行；其也并不是處于首要位置，只是輔助其它救濟(jì)方式；證券投資者保護(hù)基金一般在通常情況下不會(huì)發(fā)揮其作用，并且其保護(hù)的對(duì)象也是有限制的。

四、 金融消費(fèi)者保護(hù)建議

（一）立法完善

在《證券法》修改的背景下，配套建立一個(gè)統(tǒng)一的專門的立法顯得尤為重要，將現(xiàn)有的證券法律法規(guī)行業(yè)規(guī)定等等建成一個(gè)系統(tǒng)性的金融消費(fèi)者法律保護(hù)依據(jù)，這不僅僅是金融消費(fèi)者的定義問題，還包括金融消費(fèi)者具體的權(quán)利，因?yàn)闄?quán)利是救濟(jì)的基礎(chǔ)，沒有權(quán)利就沒有救濟(jì)。還有對(duì)救濟(jì)的流程進(jìn)行規(guī)定，一個(gè)簡(jiǎn)化的救濟(jì)程序也是對(duì)金融消費(fèi)者的間接保護(hù)。

（二）金融消費(fèi)者的知識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)教育

2007年中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)投資者教育、強(qiáng)化市場(chǎng)監(jiān)管有關(guān)工作的通知》中就規(guī)定了要保護(hù)投資者的合法權(quán)益，但是重點(diǎn)放在經(jīng)營(yíng)者向投資者充分揭示風(fēng)險(xiǎn)和信息披露上。第一，它并沒有提供一個(gè)完整的告知方案。所以《證券法》修改中可以將證券機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)教育設(shè)置分級(jí)教育，第一級(jí)是對(duì)金融消費(fèi)者在消費(fèi)前的證券入門知識(shí)教育；第二級(jí)是金融消費(fèi)者購(gòu)買證券產(chǎn)品之后，證券機(jī)構(gòu)對(duì)購(gòu)買的產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)分析；第三級(jí)是購(gòu)買一定期限后，金融機(jī)構(gòu)對(duì)證券產(chǎn)品發(fā)展和預(yù)期收益風(fēng)險(xiǎn)教育。主要還是通過書面或者證券機(jī)構(gòu)的實(shí)地講解，或者通過專業(yè)的證券分析師的分析會(huì)或報(bào)告會(huì)來進(jìn)行。第二，它針對(duì)的是證券投資者，并不是完全針對(duì)處于弱勢(shì)地位的金融消費(fèi)者。所以對(duì)于目前仍要加強(qiáng)金融消費(fèi)者的知識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)教育，包括三個(gè)部分，第一是知識(shí)教育，對(duì)于金融消費(fèi)者的決策理論進(jìn)行教育幫助，使得金融消費(fèi)者了解證券市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)，養(yǎng)成理性消費(fèi)者的理念。第二是風(fēng)險(xiǎn)教育，投資風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知教育，主通過資產(chǎn)配置原理知識(shí)的學(xué)習(xí)，認(rèn)識(shí)證券市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)投資者財(cái)富可持續(xù)增長(zhǎng)的影響，從而使消費(fèi)者在合理在分配家庭財(cái)產(chǎn)方面有較為適當(dāng)?shù)姆桨?。第三，?quán)益保護(hù)教育，是金融消費(fèi)者掌握利益受損后的應(yīng)急方案或者救濟(jì)措施，減少由于證券市場(chǎng)的高風(fēng)險(xiǎn)帶來的損失，抵御風(fēng)險(xiǎn)。

（三）強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者義務(wù)

證券市場(chǎng)中與消費(fèi)者相對(duì)應(yīng)的是證券公司、證券發(fā)行人、證券中介機(jī)構(gòu)，稱為證券經(jīng)營(yíng)者，證券市場(chǎng)上的主體復(fù)雜多類，若要保護(hù)金融消費(fèi)者的權(quán)利，經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)也需要強(qiáng)化。比如說：信息保密、信息公開披露、提供最新信息等等。然而金融消費(fèi)者權(quán)益受到侵犯的重要原因就死證券市場(chǎng)中的信息不對(duì)稱問題，金融消費(fèi)者只有獲得充分的信息，才能在合理的時(shí)間、合理的金融機(jī)構(gòu)選擇合理的金融商品。目前的《證券法》修正案中專章規(guī)定了信息披露，對(duì)不具有專業(yè)知識(shí)以及處在信息不對(duì)稱地位的金融消費(fèi)者來說是一個(gè)掌握證券交易風(fēng)險(xiǎn)的契機(jī)。但是這不僅僅是加入信息披露制度就可以的，目前我國(guó)存在證券分析師和機(jī)構(gòu)投資者存在著通過“信息提前透露”和“知情交易”進(jìn)行合謀的行業(yè)潛規(guī)則的現(xiàn)象。所以若證券分析師與機(jī)構(gòu)投資者存在某種利益關(guān)系，通過一些行為進(jìn)行合作，那么對(duì)金融消費(fèi)者來說將會(huì)處于更加劣勢(shì)的地位。所以，強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)，不僅要關(guān)注信息披露的制度，更要重視信息提前披露的問題，證券分析師的報(bào)告要公開發(fā)布，對(duì)所有的證券消費(fèi)者必須一視同仁。

（四）構(gòu)建多樣化救濟(jì)途徑

《證券法》修改中并未就金融消費(fèi)者保護(hù)的救濟(jì)做出修改，但是根據(jù)我國(guó)目前司法實(shí)踐的缺陷、糾紛處理機(jī)制的缺失、金融消費(fèi)者保護(hù)基金不夠完善的現(xiàn)狀，構(gòu)建多樣化救濟(jì)途徑非常迫切。當(dāng)然訴訟是最常用的糾紛解決方式，但卻是投入的時(shí)間、金錢、精力最高的，也是最終的糾紛解決方式。鑒于目前有關(guān)證券訴訟救濟(jì)制度進(jìn)程緩慢，因此，似乎可以在訴訟爭(zhēng)議解決方式之外，試著建立仲裁、調(diào)解、協(xié)商、補(bǔ)償?shù)染葷?jì)模式。還可以建立快捷的投訴機(jī)制，在監(jiān)管部門內(nèi)部建立消費(fèi)者投訴處理機(jī)構(gòu)，保證金融消費(fèi)者的信訪不帶有政治色彩；在金融監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)并處理了金融機(jī)構(gòu)的違法或者違規(guī)行為后應(yīng)將處理結(jié)果發(fā)布公告。

由于目前“問題券商”的不斷涌現(xiàn)可以設(shè)立金融消費(fèi)者保護(hù)基金，基于券商挪用客戶的保證金或者是托管國(guó)債或者嚴(yán)重違規(guī)經(jīng)營(yíng)，在提出訴訟或非訴等多種救濟(jì)方式外還需要建立金融消費(fèi)者的基金。要先確定金融消費(fèi)者保護(hù)基金的來源，然后還有賠償?shù)膶?duì)象，賠償?shù)姆绞?，賠償?shù)某绦颍M力做到便捷的賠償程序，防止復(fù)雜的程序給金融消費(fèi)者造成實(shí)質(zhì)上基金無法運(yùn)作。

（五）加強(qiáng)證券市場(chǎng)誠(chéng)信建設(shè)

證券市場(chǎng)本身的建設(shè)也很重要，因此可以在《證券法》修訂案中加入誠(chéng)信準(zhǔn)則和行為規(guī)范的規(guī)定，同時(shí)也要完善上市公司的誠(chéng)信評(píng)價(jià)體系和管理體系，使監(jiān)管部門能夠加強(qiáng)對(duì)上市公司的管理。其次加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)誠(chéng)信建設(shè)。積極加強(qiáng)行業(yè)協(xié)會(huì)與有關(guān)政府部門的溝通和協(xié)調(diào)工作，建立協(xié)會(huì)和政府部門在監(jiān)管和懲處工作上的“互動(dòng)”合作機(jī)制。通過職業(yè)信用評(píng)價(jià)對(duì)中介及其工作人員的信用狀況進(jìn)行評(píng)價(jià)。在根據(jù)不同的信用狀況，對(duì)不同信用階段的人員實(shí)施不同程度的業(yè)務(wù)禁止，以便讓嚴(yán)重欺詐者遠(yuǎn)離證券市場(chǎng)，維護(hù)證券市場(chǎng)的純潔誠(chéng)信。

五、 結(jié)語

本文所指的金融消費(fèi)者與一般消費(fèi)者有一定的差異，并且在證券交易市場(chǎng)中又是處于弱勢(shì)地位，但目前《證券法》修訂案并未就證券市場(chǎng)中的金融消費(fèi)者保護(hù)問題做出提議，以后的修改應(yīng)以保護(hù)金融消費(fèi)者基本權(quán)利為基礎(chǔ)增加相關(guān)具體措施，將事前、事中、事后監(jiān)管有效的結(jié)合，切實(shí)保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)利。

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