周洪波

鄒小姐，你好！

根據(jù)你的描述，你們公司已經(jīng)違反了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（下稱(chēng)“《勞動(dòng)合同法》”）的相關(guān)規(guī)定，在試用期中，除勞動(dòng)者有《勞動(dòng)合同法》第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同，而且用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，需要向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。因此，一般情形下用人單位都不能隨意解除勞動(dòng)合同。如果公司沒(méi)有充分的證據(jù)證明你不符合錄用條件就辭退你，則公司需要承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同的后果。

建議你依法與公司交涉，你可以向公司要求繼續(xù)履行《勞動(dòng)合同》，或者要求公司按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金兩倍的標(biāo)準(zhǔn)向你支付賠償金。若協(xié)商不成你可以在一年內(nèi)依法向公司所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁；不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、試用期的含義

勞動(dòng)合同的試用期是指勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人在建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，依照法律規(guī)定，在自愿平等，協(xié)商一致的基礎(chǔ)上在勞動(dòng)合同期限內(nèi)特別約定的一個(gè)供雙方當(dāng)事人互相考察的期限。試用期的長(zhǎng)短與勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短掛鉤，不能超過(guò)法定的期限。試用期只能書(shū)面約定，不能口頭約定?？陬^約定的試用期無(wú)效。

二、用人單位在試用期隨意解除勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）用人單位解除試用期員工的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條之規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。但是對(duì)于勞動(dòng)者在試用期間不符合錄用條件的，用人單位必須提供充分、有效證據(jù)證明。如果不能提供，即便勞動(dòng)者確實(shí)不符合錄用條件，用人單位解除勞動(dòng)合同的決定也會(huì)被勞動(dòng)仲裁委或法院裁決撤銷(xiāo)。而用人單位能否提供充分、有效的證據(jù)，則是對(duì)用人單位用工管理的考驗(yàn)。

綜上，以試用期不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同，用人單位一定要在試用期內(nèi)對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行考核、評(píng)價(jià)，并在試用期內(nèi)作出解除合同決定。結(jié)合本案中，鄒小姐工作踏實(shí)，獲得同事的認(rèn)可，說(shuō)明她是可以勝任這項(xiàng)工作的，并且沒(méi)有出過(guò)差錯(cuò)，很難說(shuō)不符合錄用條件，其他的情形更是不存在，那么公司在沒(méi)有合理的證據(jù)證明鄒小姐不符合錄用條件就辭退的，就無(wú)權(quán)解除與鄒小姐的勞動(dòng)合同。

（二）用人單位需承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)

用人單位違反法律規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

（三）勞動(dòng)者可能主張繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定，用人單位違反法律規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付賠償金。

本案中，鄒小姐若與公司協(xié)商要求回到原崗位繼續(xù)工作的，公司應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)其工作，若鄒小姐不希望繼續(xù)在公司工作下去的，則可以在一年內(nèi)通過(guò)公司所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁的途徑要求公司按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金兩倍的標(biāo)準(zhǔn)向其支付賠償金。

四、用人單位在試用期隨意解除勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

用人單位若希望在試用期內(nèi)合法的解除勞動(dòng)合同，必須解決以下幾個(gè)問(wèn)題：

（一）在招收錄用環(huán)節(jié)設(shè)置錄用條件并公示

用人單位應(yīng)根據(jù)各工作崗位設(shè)計(jì)較為完善的錄用考核制度，并在招聘員工時(shí)向其明示錄用條件，并要求員工簽字確認(rèn)。最好的辦法是將其印制在《員工招聘登記表》上，供應(yīng)聘人員填寫(xiě)和閱讀后要求其簽名表示已經(jīng)知曉。

（二）用人單位必須證明勞動(dòng)者不符合錄用條件

用人單位應(yīng)對(duì)勞動(dòng)者試用期內(nèi)的表現(xiàn)進(jìn)行記錄和評(píng)價(jià)，對(duì)試用期員工的考核有日?？己撕娃D(zhuǎn)正考核兩種，對(duì)于轉(zhuǎn)正考核必須在試用期滿(mǎn)之前結(jié)束，用人單位不但要設(shè)置可操作性較強(qiáng)的錄用條件，還要證明勞動(dòng)者不符合錄用條件，用人單位要想證明勞動(dòng)者不符合錄用條件，必須做到崗位職責(zé)及要求的詳細(xì)描述，必須做好試用期的考核工作，考核工作應(yīng)當(dāng)詳細(xì)、具體、客觀(guān)。同時(shí)對(duì)于表現(xiàn)不好或者失誤等有關(guān)不符合錄用條件的記錄，最好讓員工簽字確認(rèn)?？傊哂锌刹僮餍?，避免主觀(guān)判斷。

五、總結(jié)

用人單位在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同的條件是其必須舉證證明勞動(dòng)者在試用期間不符合錄用條件，這實(shí)際上是法律限制了用人單位隨意解除勞動(dòng)合同，增加了用人單位的舉證責(zé)任。如果用人單位沒(méi)有充足的證據(jù)證明勞動(dòng)者在試用期間不符合錄用條件，就不能解除勞動(dòng)合同，否則需承擔(dān)因違法解除勞動(dòng)合同所帶來(lái)的不利后果。故簽訂和解除勞動(dòng)合同均需謹(jǐn)慎。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）