摘 要：2014年12月9日，王老吉與加多寶互訴包裝裝潢侵權(quán)案一審宣判，王老吉與加多寶之間的“紅罐”之爭(zhēng)引起了人們對(duì)知名商品特有包裝裝潢法律保護(hù)問(wèn)題的普遍關(guān)注。由此而引發(fā)的“包裝裝潢權(quán)”走入人們的視野本文力圖從案件始末，案件焦點(diǎn)入手著力于概念辨析的思路從而淺析包裝裝潢的法律問(wèn)題，進(jìn)而思考我國(guó)當(dāng)下經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況中這種“跨時(shí)代”的新型案件的新的解決思路。

關(guān)鍵詞：包裝；裝潢權(quán)；法益權(quán)利

一、案件始末

由于悠長(zhǎng)的歷史原因“涼茶品牌之爭(zhēng)”始于1949年，在品牌經(jīng)歷了60多年的轉(zhuǎn)手與繁復(fù)的所有權(quán)變更使用權(quán)受讓后，兩方矛盾與2011年第一次對(duì)薄公堂，其前經(jīng)歷了“外逃門(mén)”、“受賄門(mén)”等恩怨情仇在此不再贅述。

經(jīng)過(guò)了前面的多次交鋒兩方的最終交鋒“紅罐之爭(zhēng)”來(lái)到了我們面前。012年7月6日，加多寶和廣藥王老吉分別在北京、廣東法院提起訴訟，均指出對(duì)方侵犯自己的紅罐包裝裝演權(quán)，同時(shí)雙方都對(duì)管轄權(quán)提出了異議。最終最高人民法院在2012年12月裁定兩起案件的一審在廣東省高級(jí)人民法院進(jìn)行。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)審查后認(rèn)為，無(wú)論是兩個(gè)訴訟的當(dāng)事人還是訴訟請(qǐng)求都基本相同，最終決定對(duì)兩個(gè)案件進(jìn)行合并審理。

2014年12月9日，廣東省高原判決駁回加多寶全部訴求，判定加多寶集團(tuán)構(gòu)成侵權(quán)。

二、案件焦點(diǎn)

整理廣藥和加多寶的觀點(diǎn)，其實(shí)可以歸納如下，在案件始末的部分，筆者已敘述了鴻道集團(tuán)擁有“王老吉”商標(biāo)的紅色包裝紙和紅色灌裝涼茶的獨(dú)家使用權(quán)，那么加多寶認(rèn)為是其創(chuàng)造了紅罐，而紅罐已經(jīng)成為了加多寶的代表。廣藥集團(tuán)自開(kāi)始就使用的是綠裝包裝，所以構(gòu)成侵權(quán)，那么加多寶的法理觀點(diǎn)加多寶之紅罐包裝是特有的包裝裝潢權(quán)，并且可以獨(dú)立于商標(biāo)權(quán)而存在，涉案商品是廣藥集團(tuán)的紅罐包裝，其涉案商品涉嫌侵權(quán)。

而廣藥則認(rèn)為，加多寶對(duì)紅罐的包裝及其運(yùn)營(yíng)都是在廣藥的授權(quán)之下進(jìn)行的，加多寶只是被許可人，知名商品的包裝裝潢權(quán)是不能夠獨(dú)立于商標(biāo)而單獨(dú)存在，廣藥以及在2012年收回“王老吉”商標(biāo)，自然也就收回了“紅罐”包裝之特權(quán)，涉案商品系加多寶紅罐包裝涼茶，涉嫌欺騙消費(fèi)者構(gòu)成侵權(quán)。

筆者縱覽各類信息與廣東高院判決書(shū)后，其實(shí)本案有以下幾個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。①涉案商品是什么，什么是知名商品特有包裝裝潢權(quán)。②涉案商品特有包裝裝潢權(quán)屬于誰(shuí)。③涉案商品特有包裝裝潢權(quán)可以單獨(dú)與商標(biāo)分離嗎。④經(jīng)濟(jì)損失如何計(jì)算。由于本文系就包裝裝潢權(quán)之淺議。在這里引出一個(gè)概念“包裝裝潢權(quán)”。但是筆者還是認(rèn)為這個(gè)概念是有問(wèn)題的。

三、從概念辨析的角度分析本案

筆者認(rèn)為包裝裝潢不是一種權(quán)利，因?yàn)榉晌醋饕?guī)定，僅僅是一種權(quán)益。兩方相爭(zhēng)奪的僅僅是利益。從實(shí)證法的角度講，法律沒(méi)有規(guī)定“包裝裝漠權(quán)”這樣的權(quán)利，但是包裝裝潢可以享有著作權(quán)、未注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，雖然法律未規(guī)定明確的“包裝裝漠權(quán)”這個(gè)有特定名稱的權(quán)利，但從廣義上來(lái)說(shuō)包裝裝潢是可以表現(xiàn)為不同類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的。那么本案中既然雙方于法院均提到了包裝裝潢權(quán)這個(gè)概念，那么可以推之三方均認(rèn)可包裝裝潢權(quán)是可以獨(dú)立于注冊(cè)商標(biāo)的，那么既然已經(jīng)承認(rèn)了獨(dú)立權(quán)利“誰(shuí)創(chuàng)造、誰(shuí)取得、誰(shuí)付出、誰(shuí)受益”的基本法律不應(yīng)該這樣嗎，在此我認(rèn)為整個(gè)案件充滿了矛盾。

在此筆者認(rèn)為作為大陸法國(guó)家，既然沒(méi)有沒(méi)有規(guī)定這個(gè)權(quán)利，那他就應(yīng)該不是一個(gè)權(quán)利，從而筆者更偏向?qū)⑵錃w納為一種法益，沒(méi)有明確的規(guī)定但是代表一定的利益，是應(yīng)該受到法律的保護(hù)的。

目前我國(guó)現(xiàn)行法律體系中，雖然沒(méi)有針對(duì)“包裝裝潢權(quán)”的規(guī)定，但是我們可以從相關(guān)的法律法規(guī)中看到它的存在。在我國(guó)，知名商品的特有包裝裝潢，是由我國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第（2）項(xiàng)引入的，①屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)項(xiàng)下的識(shí)別性標(biāo)記中的商業(yè)標(biāo)記。②商業(yè)標(biāo)記源于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，剛開(kāi)始以商標(biāo)為中心，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展擴(kuò)展至包括知名商品特有包裝及裝潢在內(nèi)的識(shí)別性商業(yè)符號(hào)。這些標(biāo)記之所以構(gòu)成“產(chǎn)權(quán)”，在于經(jīng)營(yíng)者通過(guò)不同于（或高于）同類競(jìng)爭(zhēng)者的廣告宣傳、打通銷售渠道等促銷活動(dòng)，使有關(guān)標(biāo)記在市場(chǎng)建立起一定的信譽(yù)或“商譽(yù)”。在這些活動(dòng)中，均不同程度體現(xiàn)出創(chuàng)造性勞動(dòng)。商譽(yù)以及標(biāo)記是知名商品包裝裝潢權(quán)的基本構(gòu)成要素，那么何為知名商品特有包裝裝潢權(quán)，我們并沒(méi)有在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中看到。為準(zhǔn)確執(zhí)法，國(guó)家工商總局有出臺(tái)《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《若干規(guī)定》）》，最高法也出臺(tái)過(guò)相關(guān)的司法解釋，但是都沒(méi)有直接法條直接解釋“包裝裝潢權(quán)”。

上述解釋筆者認(rèn)為還是難以對(duì)包裝裝潢權(quán)下一個(gè)定義，但是可以看到立法者還是站在了一個(gè)用途性定義的基礎(chǔ)。包裝裝潢權(quán)的取得是為了區(qū)別知名商品而存在的這個(gè)邏輯。那么區(qū)別一個(gè)知名商品我們可以從立法者的描述性語(yǔ)言中看到其應(yīng)該具有的屬性包括獨(dú)創(chuàng)性、顯著性、知名性以及非功能性。

在這里筆者不就包裝裝潢權(quán)贅述之歸屬，是否分離，廣東高院一審判決之明智否評(píng)判。筆者才疏學(xué)淺，追本溯源在此論一輪包裝裝潢權(quán)之概念本身。在當(dāng)下社會(huì)急速發(fā)展的過(guò)程中商標(biāo)與包裝出現(xiàn)分離競(jìng)合的情況已經(jīng)慢慢涌現(xiàn)，在一個(gè)沒(méi)有預(yù)見(jiàn)這種情況下的立法然后采用的“包裝裝潢權(quán)”本身就值得商榷。其次，出現(xiàn)一個(gè)品牌在兩地分營(yíng)國(guó)企外資對(duì)抗的情況也是立法者當(dāng)初所沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到的，究其本源一個(gè)虛無(wú)的詞匯組成的權(quán)利，我們是大陸法系國(guó)家到底應(yīng)該如何判決必然已經(jīng)不是法律的層面的問(wèn)題了。

注釋：

①華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)成是該知名商品”。

②鄧成思：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)論》，法律出版社2007年版，第40至43頁(yè)。

作者簡(jiǎn)介：

王梓羿（1992～），男，民族：漢族，籍貫：四川成都，四川大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，經(jīng)濟(jì)法研究方向。