李 寧

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710000

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互聯(lián)網(wǎng)眾籌之監(jiān)管立法淺議

李 寧*

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710000

眾籌為我國(guó)中小微企業(yè)提供了便利快捷的融資途徑，可是眾籌行業(yè)也存在許多風(fēng)險(xiǎn)，雖然我國(guó)監(jiān)管立法已經(jīng)堵上了很多法律漏洞，但是為了適應(yīng)眾籌行業(yè)的快速發(fā)展，政府和立法者也應(yīng)進(jìn)一步做好相關(guān)制度設(shè)計(jì)，兼顧融資便利和投資者保護(hù)，是眾籌真正成為我國(guó)大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新事業(yè)的助推劑。

眾籌；風(fēng)險(xiǎn)；監(jiān)管；立法

眾籌，即大眾籌資或公眾集資，我國(guó)尚且沒(méi)有統(tǒng)一的定義。從2011年第一家眾籌平臺(tái)“點(diǎn)名時(shí)間”誕生。截止2016年底，全國(guó)共上線過(guò)眾籌平臺(tái)752家，2016年全年共有58605個(gè)眾籌項(xiàng)目，2016全年成功項(xiàng)目總?cè)谫Y高達(dá)217.43億元。那么眾籌行業(yè)是否需要繼續(xù)加強(qiáng)監(jiān)管立法，怎樣具體地適當(dāng)進(jìn)行監(jiān)管和立法呢？

一、監(jiān)管立法的必要性

金融活動(dòng)監(jiān)管在絕大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)一般都嚴(yán)厲于其他商業(yè)行為，因此互聯(lián)網(wǎng)金融作為金融的一類，也不應(yīng)置身于監(jiān)管之外。

眾籌具有與其它金融活動(dòng)共同或特別的風(fēng)險(xiǎn)。一是非理性風(fēng)險(xiǎn)，由于投資者在信息和專業(yè)知識(shí)中處于劣勢(shì)地位；投資者不易對(duì)融資項(xiàng)目的投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估，更多的是憑借直覺(jué)來(lái)進(jìn)行投資，就很可能遭受投資損失；二是道德風(fēng)險(xiǎn)，一些項(xiàng)目的項(xiàng)目方可能在項(xiàng)目失敗等情形下跑路、欺詐等。另外還有平臺(tái)運(yùn)營(yíng)中的資金管理漏洞、信息泄露等風(fēng)險(xiǎn)。因此監(jiān)管者有必要對(duì)其予以認(rèn)真對(duì)待和審視。

二、監(jiān)管立法的方向原則

目前，互聯(lián)網(wǎng)眾籌的監(jiān)管也隨著眾籌行業(yè)的快速發(fā)展得到了進(jìn)一步的完善。但是國(guó)內(nèi)目前還沒(méi)有專門的關(guān)于眾籌的立法，只有一些部門的指導(dǎo)性的規(guī)范性文件。比如，證監(jiān)會(huì)于2015年8月3日向各監(jiān)管局發(fā)布了《關(guān)于對(duì)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)開(kāi)展股權(quán)融資活動(dòng)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)檢查的通知》(以下簡(jiǎn)稱《通知》)。

基于中小創(chuàng)企業(yè)的需求和眾籌行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，我們應(yīng)盡快完善立法，制定松緊適度、符合具體互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)特點(diǎn)的法律法規(guī)。

關(guān)于政府監(jiān)管的角色定位，筆者同意趙淵、羅培新所主張的“輔助之手”。政府除了要對(duì)市場(chǎng)職能執(zhí)行現(xiàn)狀和市場(chǎng)發(fā)展的方向變化有一個(gè)基本的認(rèn)識(shí)外，立法和監(jiān)管還要有傾向性地培育市場(chǎng)，促進(jìn)金融創(chuàng)新。

三、監(jiān)管立法的具體著力點(diǎn)

(一)進(jìn)入與退出方面

1.進(jìn)入的門檻應(yīng)該怎樣設(shè)定？

證監(jiān)會(huì)在《通知》中指出了股權(quán)眾籌融資需經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，這樣批準(zhǔn)機(jī)關(guān)已經(jīng)明確。另外，《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見(jiàn)》在具體準(zhǔn)入條件方面，明確要對(duì)平臺(tái)的最低注冊(cè)資本、人員資質(zhì)、硬件及技術(shù)條件、管理制度等方面設(shè)定硬性條件。

此外，未來(lái)的立法還應(yīng)對(duì)發(fā)起人或項(xiàng)目方設(shè)定條件，比如要限制集資總額。如美國(guó)就業(yè)法案規(guī)定創(chuàng)業(yè)公司和小企業(yè)每年可以通過(guò)股權(quán)眾籌的模式私募集資不超過(guò)100萬(wàn)美元。對(duì)于投資者，目前許多眾籌采取的領(lǐng)投人制度下可以對(duì)投資者起到引導(dǎo)保護(hù)的作用。同理，我們也可以按投資人的投資能力限制投資額。然而在具體的操作中也會(huì)有許多問(wèn)題，比如個(gè)人年收入的統(tǒng)計(jì)是否準(zhǔn)確，是否能保護(hù)好投資者的隱私。這些都要在我國(guó)自己商業(yè)和立法實(shí)踐中予以探索確立。

2.退出中可以引入什么樣的安全機(jī)制？

首先，采用私募基金的慣例，如平臺(tái)或者項(xiàng)目方回購(gòu)份額。目前很多眾籌平臺(tái)也采取這種模式。但是存在到期無(wú)法回購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)，這就需要法律政府從外部給予監(jiān)督和制約。其次，可以與私募基金，債券等建立密切聯(lián)系，建立多元退出渠道。當(dāng)然，一體化的監(jiān)管就更考驗(yàn)立法者的智慧。

(二)制度與合約創(chuàng)新

“金融特許制”和“強(qiáng)制信息披露”是傳統(tǒng)的監(jiān)管工具，但是對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管，他們卻可能因?yàn)椤爸c(diǎn)”不準(zhǔn)，而無(wú)法發(fā)揮理想的作用：第一，特許制需要項(xiàng)目上線之前進(jìn)行各種審批，然而作為新興的中小微企業(yè)或者其項(xiàng)目，往往“先圈地再拿證”，從出生之日就處于法律監(jiān)管的邊緣地帶，使得法律可能成為一紙空文，監(jiān)管部門處于尷尬境地。第二，強(qiáng)制信息披露的成本，是初創(chuàng)企業(yè)難以承擔(dān)的。關(guān)于資金的監(jiān)管，為了避免平臺(tái)的內(nèi)部行為導(dǎo)致資金的不透明導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)，我們可以限定由銀行專門賬戶、資產(chǎn)管理公司等來(lái)管理資金。盡量使資金去向透明、在安全范圍內(nèi)運(yùn)行。

(三)政府與司法的配合

單純依靠政府監(jiān)管存在許多弊端或者局限性，這就需要立法在設(shè)計(jì)交易模型法律之時(shí)予以確認(rèn)一些原則和紅線。在司法活動(dòng)中，也要區(qū)分并充分運(yùn)用相關(guān)法規(guī)，維護(hù)法律的權(quán)威。

在民事訴訟領(lǐng)域，要細(xì)化金融案件的區(qū)分處理，理清錯(cuò)綜復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)社會(huì)聯(lián)系，統(tǒng)一放在法律的框架內(nèi)，堅(jiān)守公平正義的理念進(jìn)行辦案。行政監(jiān)管缺失、很大程度上靠刑事法律托底的方法，不但成本昂貴而且效果欠佳。金融法律應(yīng)為股權(quán)眾籌的發(fā)展提供必要的制度供給，行政監(jiān)管應(yīng)發(fā)揮基礎(chǔ)性的、前導(dǎo)規(guī)制的作用，在此基礎(chǔ)上，刑事法律也應(yīng)給予其必要的保護(hù)。

由于眾籌行業(yè)監(jiān)管立法的不完善以及征信的缺位，眾籌項(xiàng)目仍然面臨極大的風(fēng)險(xiǎn)和困境。隨著房地產(chǎn)眾籌業(yè)務(wù)被全面叫停、最嚴(yán)私募基金募集辦法出臺(tái)、《慈善法》對(duì)公益眾籌進(jìn)行法律約束等，2017年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)也迎來(lái)了法律監(jiān)管的治理規(guī)范。

[1]趙堯，魯籬.股權(quán)眾籌領(lǐng)投人的功能解析與金融脫媒[J].財(cái)經(jīng)科學(xué)，2015(12).

[2]許多奇.信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實(shí)沖突與法律整合.法律出版社，2016.

[3]王志皓.我國(guó)股權(quán)眾籌平臺(tái)監(jiān)管立法之探討.遼寧大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)，44(6).

[4]陳晨.股權(quán)眾籌的金融法規(guī)制與刑法審視.2011年教育部哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究重大攻關(guān)項(xiàng)目《國(guó)際金融中心法制環(huán)境研究》(項(xiàng)目批準(zhǔn)號(hào)：11JZD009)的階段性研究成果.

李寧(1990-)，男，漢族，山西晉城人，西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院，碩士研究生，研究方向：商法。

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