廖艷芳

重慶大學(xué)法學(xué)院，重慶 400044

淺析我國行政即時強制制度的困境及完善建議

廖艷芳

重慶大學(xué)法學(xué)院，重慶 400044

行政即時強制是社會調(diào)整機制的重要組成部分，對其進行深入研究具有重要意義。然而，我國對行政即時強制的理論研究尚處于初級階段，且在適用上存在較大偏差，導(dǎo)致相對人得不到有效救濟。本文從主體、實施條件、程序、救濟等方面指出我國現(xiàn)存行政即時強制制度的不足，并提出完善的參考建議。

行政即時強制；困境；完善建議

行政即時強制，是指在緊急情況或危險不能排除的情況下，為了保障行政管理秩序，預(yù)防或者制止有礙國家、有礙社會、有礙公民利益的情況發(fā)生或可能發(fā)生上述情形，以及事故發(fā)生時，行政機關(guān)依照法律規(guī)范直接對相對人的人身、財產(chǎn)以及行為適用強制措施以預(yù)防損害的發(fā)生或進一步擴大的行政行為。

一、我國行政即時強制制度的困境

(一)我國行政即時強制制度的立法尚不科學(xué)

我國在分權(quán)模式的立法例下，容易使得行政即時強制的立法出現(xiàn)混亂的狀態(tài)，有時甚至?xí)霈F(xiàn)相互矛盾的現(xiàn)象。若繼續(xù)這種立法模式，我國行政即時強制制度的發(fā)展將會更加滯后于其他國家。[1]

(二)相關(guān)制度混亂且界限模糊

1.主體混亂

在我國，有權(quán)設(shè)定行政即時強制制度的主體極其豐富且繁雜，各個級別及階層的主體皆存在，導(dǎo)致該制度的設(shè)定及適用缺乏應(yīng)有的限制。

2.法律依據(jù)缺失的情況下，依然隨意設(shè)定

很多主體在沒有明確的設(shè)定權(quán)或明確的授權(quán)時依然隨心所欲，造成法律公正性的缺失，破壞了行政即時強制的合法性和合理性基礎(chǔ)。

(三)程序及適用條件沒有統(tǒng)一規(guī)定

行政即時強制制度在實施時必須有相關(guān)的基本原則、基本條件、程序要件等進行約束。我國在這方面依然存在很大的漏洞，且必須及時將該漏洞填補，否則濫用職權(quán)現(xiàn)象將會更加普遍。

(四)救濟方式存在缺陷

在我國，僅有三份規(guī)范性文件中的個別條款對行政即時強制的救濟作出規(guī)制。即使是這些條款，也只是對即時強制存在違法與不當(dāng)情形時的救濟。此外，從救濟程序來說，我國并沒有特制的復(fù)議程序與訴訟程序用以救濟行政即時強制的相對人，以社會的現(xiàn)實需求顯然相悖。

二、完善我國行政即時強制制度的參考建議

(一)立法模式的改變

筆者主張把分散模式和法典模式二者結(jié)合，將行政即時強制加入目前已施行的《行政強制法》中，單列一章，與行政強制執(zhí)行并列。

(二)完善實體制度

1.規(guī)范設(shè)定權(quán)限

規(guī)范行政即時強制時應(yīng)該實現(xiàn)設(shè)定主體與執(zhí)行主體相分離，保障執(zhí)法的公正性；但這種分離不是逸散性的分離，設(shè)定主體與執(zhí)行主體應(yīng)當(dāng)保留一定的聯(lián)系，以上下級關(guān)系為佳，這樣可以保證即時強制的設(shè)定不會脫離實際，也有利于監(jiān)督的實現(xiàn)；此外行政即時強制的設(shè)定主體也應(yīng)該多元化，不應(yīng)當(dāng)局限于法律的規(guī)制。

2.規(guī)范行政即時強制的啟動條件

筆者認(rèn)為行政即時強制應(yīng)包含以下條件：

(1)事實條件。第一是對緊迫情勢的規(guī)制，應(yīng)當(dāng)對緊迫情勢的客觀性標(biāo)準(zhǔn)作出定義。第二是存在正在發(fā)生的不法行為，亦即即時強制是一種特殊手段。第三是其他妨礙社會正常管理秩序的行為。

(2)法律條件。第一、不得越職。第二、適用行政即時強制的主體應(yīng)當(dāng)符合規(guī)范性文件的要求。第三、行政即時強制的內(nèi)容必須合法。第四、即時強制的適用程序應(yīng)當(dāng)符合規(guī)范性文件的要求。

(3)程序條件。行政主體在實施行政即時強制時必須遵循比例原則，盡可能在能采取其他類型的措施時就減少即時強制措施的行使。同時，對于啟動條件的規(guī)范應(yīng)當(dāng)是抽象與具體相結(jié)合，必須結(jié)合不同的部門以及現(xiàn)實情況來判斷“緊急狀態(tài)”，此時的緊急狀態(tài)僅是一個底線，具體情況具體分析。

3.實施手段的類型化

其一，限制人身自由的手段：人生而平等、自由；其二，對財產(chǎn)的強制手段；其三，其他類型的行政強制手段。

(三)完善程序制度

其一，建立健全決斷制度：臨場決斷是實施行政即時強制的首要前提。其二，完善事后追認(rèn)制度；其三，手續(xù)必須要補辦；其四，建立事后聽證制度：出于監(jiān)督的需要，應(yīng)當(dāng)建立事后聽證制度以便完善對相對人的救濟。[2]

(四)完善救濟制度

1.違法的救濟

筆者建議應(yīng)將行政即時強制加入復(fù)議前置的范圍中。行政復(fù)議是既審查合法性，又審查合理性，且處理時間較短，對于相對人而言，其利益更容易得到保護。亦或以確認(rèn)違法來解決，或者提出賠償請求。[3]

2.合法的救濟

一般來說補償范圍應(yīng)當(dāng)滿足能夠彌補當(dāng)事人正當(dāng)損失的標(biāo)準(zhǔn)。要擴大提起行政即時補償?shù)闹黧w，既可以是行政機關(guān)自身提起，相對人也可申請?zhí)崞?，從而使相對人的利益能有效的保護。[4]

(五)建立健全監(jiān)督制度

應(yīng)建立行政監(jiān)察機制，它是行政機關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督制度；同時若公民、法人過其他組織發(fā)現(xiàn)行政機關(guān)在實施即時強制時發(fā)生了違法行為，也應(yīng)為其設(shè)定相應(yīng)的檢舉、申訴制度。

[1]羅勇.行政即時強制制度之研究[D].南京師范大學(xué)，2007.5.

[2]黃東陽.我國行政即時強制的理論與實踐困境分析[D].中國政法大學(xué)，2009.3.

[3]趙銳南.行政即時強制救濟制度研究[D].中國海洋大學(xué)，2014.3.

[4]王偉.我國行政即時強制研究[D].電子科技大學(xué)，2008.5.

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