孟令芳

遼寧省本溪市南芬區(qū)人民檢察院，遼寧 本溪 117000

關(guān)于相關(guān)仿真槍案件之思考

孟令芳

遼寧省本溪市南芬區(qū)人民檢察院，遼寧 本溪 117000

在我國(guó)槍支是禁止流通物品，與槍支相關(guān)聯(lián)的一系列行為如買賣、制造、郵寄等都列為違法行為，近幾年的案件中，常常出現(xiàn)仿真槍類型案，槍支以是否是國(guó)家批準(zhǔn)、是否具有編號(hào)可分為制式槍支(已完成定型試驗(yàn)，并且經(jīng)批準(zhǔn)投入裝備、使用的各類槍支)和非制式槍支，如何認(rèn)定在實(shí)踐中尤為重要。

仿真槍；認(rèn)定

在我國(guó)槍支是禁止流通物品，與槍支相關(guān)聯(lián)的一系列行為如買賣、制造、郵寄等都列為違法行為，以上行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以處以十年以上有期徒刑甚至無(wú)期徒刑或者死刑。

一、非法持有槍支罪的認(rèn)定條件——槍支的認(rèn)定

槍支以是否是國(guó)家批準(zhǔn)、是否具有編號(hào)可分為制式槍支(已完成定型試驗(yàn)，并且經(jīng)批準(zhǔn)投入裝備、使用的各類槍支)和非制式槍支。凡是制式槍支無(wú)論是否能夠完成擊發(fā)，一律認(rèn)定為槍支；凡是能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支(包括自制、改制槍支)，一律認(rèn)定為槍支。槍支從動(dòng)力來(lái)源上可分為以火藥為動(dòng)力或者是以壓縮氣體等為動(dòng)力。對(duì)于普通市民來(lái)說(shuō)，認(rèn)為槍支應(yīng)該是以火藥為動(dòng)力可以發(fā)射金屬?gòu)椡瑁哂袊?yán)重殺傷力的危險(xiǎn)物品。而仿真槍在人們心目中只是一種成人玩具，不具有對(duì)人身造成嚴(yán)重?fù)p傷的可能(如果說(shuō)仿真玩具槍可以造成眼睛損傷的話，那么絕大多數(shù)物體都可以)，它以塑料為材質(zhì)，大小在真槍二分之一到二倍之間，顏色和真槍相仿者，以壓縮氣體為動(dòng)力，可以發(fā)射子彈(BB彈)的物品。既然仿真槍也是以壓縮氣體為動(dòng)力，那仿真槍是否屬于槍支，是否只要持有仿真槍就觸犯刑法、仿真槍與仿真玩具的區(qū)別又在哪里，怎樣避免普通市民認(rèn)為是玩具槍而實(shí)質(zhì)持有的是真槍而受到刑事處罰的一系列問(wèn)題就值得我們進(jìn)一步思考。

二、以案說(shuō)法——持有仿真槍是否觸犯刑法

下面我們來(lái)看一個(gè)案例：楊某是槍支愛(ài)好者，經(jīng)常在網(wǎng)上查看各種仿真槍視頻片，在一次觀看過(guò)程中他發(fā)現(xiàn)視頻片下角有可以聯(lián)系賣家的二維碼，于是楊某于2015年10月、2016年4月先后兩次通過(guò)微信號(hào)“qianjun521”從趙某手中購(gòu)買一把為“快排”長(zhǎng)款仿真槍，一把為“沙漠之鷹”仿真手槍。因賣家趙某被公安機(jī)關(guān)抓獲而交待出楊某，公安機(jī)關(guān)隨即在楊某家搜查出上述兩把槍支，經(jīng)公安司法鑒定中心鑒定只有“沙漠之鷹”仿真手槍為槍支，另外一把“快排”長(zhǎng)款仿真槍不屬于槍支范疇，楊某因此沒(méi)有受到刑事處罰。

通過(guò)以上案例可以看出，并不是所有的仿真槍都屬于槍支，根據(jù)《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥鑒定工作規(guī)定》仿真槍所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，認(rèn)定為槍支。但普通市民對(duì)自己持有的仿真玩具槍是真正的槍支或是玩具是無(wú)法判斷的，所以持有仿真槍，也可能會(huì)構(gòu)成非法持有槍支罪。

上面的案例中楊某持有的一把仿真槍已經(jīng)被鑒定為槍支，那為什么沒(méi)有受到刑事處罰呢？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，非法持有、私藏以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支，或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支兩支以上的，便可依照刑法第一百二十八第一款的規(guī)定，以非法持有、私藏槍支、彈藥罪定罪處罰。根據(jù)以上解釋，只有持有兩支以上仿真槍被鑒定為槍支，才能以非法持有槍支罪論處。

三、仿真槍認(rèn)定為槍支的條件

我們知道了符合一定動(dòng)能條件的仿真槍可以認(rèn)定為槍支，那仿真槍與仿真玩具又怎么區(qū)分呢？2008年公安部印發(fā)了《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定，凡符合以下條件之一的，可以認(rèn)定為仿真槍：

(一)所發(fā)射金屬?gòu)椡杌蚱渌镔|(zhì)的槍口比動(dòng)能小于1.8焦耳/平方厘米(不含本數(shù))、大于0.16焦耳/平方厘米(不含本數(shù))的。

(二)具備槍支外形特征，并且具有與制式槍支材質(zhì)和功能相似的槍管、槍機(jī)、機(jī)匣或者擊發(fā)等機(jī)構(gòu)之一的。

(三)外形、顏色與制式槍支相同或者近似，并且外形長(zhǎng)度尺寸介于相應(yīng)制式槍支全槍長(zhǎng)度尺寸的二分之一與一倍之間的。

通過(guò)以上表述我們可以看出公安部門在認(rèn)定仿真槍這個(gè)概念上還是值得商榷的，如第三點(diǎn)“外形、顏色與制式槍支相同或者近似，并且外形長(zhǎng)度尺寸介于相應(yīng)制式槍支全槍長(zhǎng)度尺寸的二分之一與一倍之間的”即為“仿真槍”的話，那么一個(gè)廚師用幾個(gè)白蘿卜雕刻成手槍的形狀，然后澆上黑色醬油，端到客人面前，那么他已經(jīng)涉嫌“非法制造銷售仿真槍”了。

仿真槍是禁止制造、銷售的，但市場(chǎng)上沒(méi)有禁止玩具槍的流通，普通消費(fèi)者是允許購(gòu)買的，但購(gòu)買到的玩具槍是仿真槍還是槍支，消費(fèi)者卻難于預(yù)料，不應(yīng)該將這種超出其認(rèn)識(shí)能力的范圍的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上?，F(xiàn)實(shí)中也不乏當(dāng)事人愛(ài)好收集仿真槍，在網(wǎng)上購(gòu)買十幾支，最后被判處無(wú)期徒刑的案例。我們姑且不討論量刑輕重的問(wèn)題，但卻暴露了市民對(duì)仿真槍缺乏認(rèn)知性、當(dāng)下市場(chǎng)監(jiān)管存在著嚴(yán)重漏洞的問(wèn)題。

四、避免市民認(rèn)知不足犯罪，建議各部門采取有效措施

為了罰當(dāng)其罪，避免普通市民因?yàn)槌钟蟹抡嫱婢邩尪艿叫淌绿幜P建議采取以下措施：

(一)取消仿真槍的概念，采用不是真槍就是玩具槍的分類，對(duì)真槍進(jìn)行列舉如：軍用的手槍、步槍，民用的射擊運(yùn)動(dòng)用槍、狩獵用槍為真槍，除此為娛樂(lè)用途之無(wú)害的可自由交易的玩具商品。

(二)相關(guān)公安、工商部門要發(fā)揮各自職能，對(duì)生產(chǎn)玩具槍廠商加強(qiáng)監(jiān)管，同時(shí)對(duì)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的賣家加強(qiáng)監(jiān)督，從源頭上制止不符合流通條件的玩具槍。同時(shí)也可以允許經(jīng)政府批準(zhǔn)牌照的商家經(jīng)營(yíng)野戰(zhàn)游戲玩具槍，這樣可以杜絕玩具槍違法的風(fēng)險(xiǎn)。

(三)加強(qiáng)對(duì)普通市民槍支認(rèn)定知識(shí)的宣傳和普及，對(duì)市民合法渠道購(gòu)買的玩具槍實(shí)行提前免費(fèi)檢測(cè)，對(duì)屬于玩具標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)放使用許可證。

D924.3

A

2095-4379-(2017)31-0165-01

孟令芳(1981-)，女，漢族，遼寧本溪人，法學(xué)學(xué)士，遼寧省本溪市南芬區(qū)人民檢察院偵查監(jiān)督科，科長(zhǎng)，研究方向：刑法。