諸葛肖瑤

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北 武漢 430073

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云儲存服務(wù)模式下的私人復制法律問題探析

諸葛肖瑤

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北 武漢 430073

云儲存服務(wù)模式下的私人復制形式發(fā)生改變。雖然一對一的資源共享服務(wù)模式，能夠在一定程度上控制私人復制的范圍，但由于網(wǎng)絡(luò)的傳播性，無法控制其結(jié)果。由此便產(chǎn)生該種形態(tài)的私人復制應否納入合理使用的問題。相關(guān)法律規(guī)定本就不完善，隨著科學技術(shù)的發(fā)展，更加疲于應對。數(shù)字化趨勢不可逆，因此有必要對云儲存服務(wù)模式下的私人復制予以分析，為現(xiàn)有法律提出一些調(diào)整建議。

云儲存；私人復制；個人使用；合理使用

一、私人復制的發(fā)展及其內(nèi)涵

在傳統(tǒng)技術(shù)時代，私人復制不僅形式有限，而且復制成本高、數(shù)量少、質(zhì)量差。①私人復制與著作權(quán)人無法形成競爭，此時的私人復制是指一切非商業(yè)性目的的復制行為。在模擬技術(shù)時代，技術(shù)進步使私人復制的質(zhì)與量有了顯著提高，著作權(quán)人利益受影響，②私人復制免責受到一定限制。在數(shù)字技術(shù)時代，私人復制在網(wǎng)絡(luò)的催化下呈現(xiàn)出不可控的趨勢，私人復制的合法性受到懷疑，成為特定條件下對著作權(quán)法定限制。

法律上，私人復制并非我國著作權(quán)法上的一個法定概念。但一般認為，《著作權(quán)法》第22條第1款第(1)項關(guān)于個人使用的規(guī)定是我國對私人復制的界定。從私人復制的歷史發(fā)展來看，私人復制并非等同于個人使用，個人使用僅是私人復制的一個部分，是一種狹義的私人復制，私人復制應等同于非商業(yè)性復制。所以，私人復制可以界定為在私生活領(lǐng)域內(nèi)，私人及與其相關(guān)的人使用作品或?qū)⒆髌诽峁┙o他人使用的行為。

二、云儲存服務(wù)模式下的私人復制與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的私人復制

傳輸下載是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下用戶使用作品的主要形式。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》，網(wǎng)絡(luò)傳輸屬于著作權(quán)法中的傳播行為。網(wǎng)絡(luò)下載則將數(shù)字作品固定到計算機硬盤上，根據(jù)《伯爾尼公約》，下載作品的行為屬于復制行為。至于臨時復制，即網(wǎng)頁瀏覽自動生成的臨時文件，由于該臨時文件并未固定于計算機硬盤中，且并非用戶有意為之，所以臨時復制不應屬于私人復制范疇。那么，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的私人復制主要是指用戶有意識的網(wǎng)絡(luò)下載行為。③

云儲存服務(wù)為用戶提供了存放數(shù)字作品的虛擬空間，用戶只需將其他用戶傳輸?shù)淖髌繁４嬷猎苾Υ孳浖校憧稍诰W(wǎng)絡(luò)環(huán)境下任意使用作品。該保存行為在一定程度上與網(wǎng)頁瀏覽時自動產(chǎn)生的臨時復制相類似。

然而，臨時復制并非用戶有意識的行為，不應納入私人復制范疇。云服務(wù)中的保存行為雖然未將作品下載至計算機硬盤中，該作品與臨時復制相比具有一定的穩(wěn)定性。同時，保存作品是用戶以使用作品為目的有意識的行為，根據(jù)《伯爾尼公約》第9條的規(guī)定，云儲存中用戶的保存行為應當屬于私人復制。

三、云儲存服務(wù)模式下私人復制在著作權(quán)法中的基本定位

(一)云儲存服務(wù)模式下的私人復制與合理使用

云儲存服務(wù)模式下的私人復制是一對一的傳輸模式，這也就意味著作品傳播限于親朋好友等“熟人”范圍內(nèi)。盡管如此，網(wǎng)絡(luò)的傳播性決定作品傳播結(jié)果難以控制。而私人復制納入合理使用范疇的條件之一是基于個人使用目的，即在自己及家庭范圍內(nèi)使用。由此便會產(chǎn)生該種私人復制既可以納入合理使用又不能免責的矛盾。

(二)云儲存服務(wù)模式下私人復制的基本定位

云儲存服務(wù)模式下的私人復制只是改變了作品存在、傳播和使用的方式，傳統(tǒng)著作權(quán)法的相關(guān)原理與規(guī)則仍然適用，但該種私人復制破壞了著作權(quán)法維持的著作權(quán)人利益與公共利益的平衡狀態(tài)，故在著作權(quán)法中的地位須重新界定。

一種觀點認為，不應完全否認云儲存服務(wù)模式下的私人復制合理使用。用戶應該享受技術(shù)進步帶來的資源共享的利益，且網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下私人復制法律限制的成本較高。另一種觀點認為，私人復制的合法性應采取個案分析來確定。私人復制的商業(yè)性與非商業(yè)性的界限模糊，太過籠統(tǒng)的規(guī)定不利于著作權(quán)人利益的保護。

早期，私人復制自身的局限性能夠協(xié)調(diào)其與商業(yè)復制的關(guān)系。但技術(shù)進步使私人復制的自我限制幾乎消失，因而須要一種人為的外在限制來協(xié)調(diào)，即法律限制。

盡管如此，云儲存服務(wù)模式下私人復制的自身限制可以技術(shù)限制代替。至于來源合法性問題，則通過著作權(quán)法的完善形成對私人復制的的法律限制。而且，私人復制之納入合理使用可以平衡社會公眾與著作權(quán)人之間的利益，防止著作權(quán)過度膨脹而危及個人自由與發(fā)展。所以，應該承認特定條件下云儲存服務(wù)模式下私人復制的合理使用地位。

四、私人復制的著作權(quán)法規(guī)制

(一)國際立法實踐

1.國際公約：《伯爾尼公約》

《伯爾尼公約》只對合理使用做了原則性規(guī)定，即“三步檢驗法”，允許在某些特殊情況下復制上述作品，只要這種復制不與作品的正常利用相抵觸，也不無理地損害作者的合法權(quán)益。

2.美國：《數(shù)字千年版權(quán)法》

美國對私人復制的合法性采取否定態(tài)度，但在司法實踐中由于適用個案檢察制，當滿足“三步檢驗法”的要求時，私人復制可因合理使用而免責。

3.德國：《德國著作權(quán)法》

《德國著作權(quán)法》規(guī)定，只要不把復制件用于直接或者間接的營利目的，或者這種復制件的樣本明顯不是來自違法的來源，法律允許自然人為了私人使用目的自己制作復制件。

(二)我國立法實踐

云儲存服務(wù)模式下的私人復制呈現(xiàn)出的新特點，盡管仍將其視為合理使用，但須對現(xiàn)行法律做相應調(diào)整以適應新環(huán)境下的私人復制。同時，我國現(xiàn)行法律有關(guān)合理使用制度規(guī)定不完善，司法實踐中存在困難，因而可以在借鑒國際立法實踐的基礎(chǔ)上，進一步探討關(guān)于私人復制的立法規(guī)制。

1.以屬于合理使用為原則的個案審查制

綜上所述，私人復制納入合理使用范疇比較恰當。但由于網(wǎng)絡(luò)傳播性，當私人復制達會在一定程度上損害著作權(quán)人的利益。為避免這一現(xiàn)象發(fā)生，可以適當借鑒美國的立法經(jīng)驗，在認定私人復制屬于合理使用的基礎(chǔ)上進行個案審查。

實行個案審查制意味著承認特定條件下的私人復制構(gòu)成侵權(quán)，此時可以引入“三步檢驗法”作為判斷標準，承認當私人復制與作品的正常利用相抵觸或者不合理地損害權(quán)利人的合法利益時則構(gòu)成侵權(quán)。

正常利用，一般認為是指正常情況下著作權(quán)人的可以從作品中獲得的經(jīng)濟利益。該條件彌補了我國現(xiàn)行法律沒有限制私人復制數(shù)量的漏洞。而合法利益，有學者認為是可以最大限度實施復制權(quán)的法定利益，④但由于該條件是私人復制構(gòu)成侵權(quán)這一例外情況的判斷標準，從社會公眾利益角度，應以最低限度的法定利益為宜。“不合理損害”雖未說明，但當著作權(quán)人的合法利益低于最低限度的法定利益時，一般可認定該私人復制造成了不合理的損害。

2.以作品的合法來源為前提

《著作權(quán)法》關(guān)于個人使用的規(guī)定沒有限定使用作品的性質(zhì)。假如使用作品來源于盜版，盜版本身系違法，而知情的使用人卻可經(jīng)私人復制而將其合法化，這無疑是荒誕的。德國法對此進行了相關(guān)規(guī)定，作品來源不能明顯非法。至于何謂“明顯”，則從一般用戶角度考察，以其明知或者應知為標準。我國不妨將德國的立法經(jīng)驗“拿來”，同樣規(guī)定作品不能來源與一般用戶明知或者應知盜版。

由于互聯(lián)網(wǎng)的傳播特性，云儲存服務(wù)模式下的私人復制涉及的主體范圍較廣，使用作品往往難以溯及其最初來源，即使可能也必得耗費巨大的成本和精力，從經(jīng)濟的角度看，雖然懲罰了所有侵權(quán)人卻不甚合理。故在經(jīng)濟與正義的平衡下，可退而求其次，只考察其直接來源的合法性。

[ 注 釋 ]

①張尤賢.私人復制制度研究[D].中國政法大學，2010.

②孫英偉.數(shù)字技術(shù)環(huán)境下的私人復制行為的困境與出路[J].河南師范大學學報(哲學社會科學版)，2011，06：80-84.

③馮曉青.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下私人復制著作權(quán)問題研究[J].法律科學(西北政法大學學報)，2012，03：103-112.

④孫英偉.數(shù)字技術(shù)時代私人復制的困境與出路[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2015.

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2095-4379-(2017)13-0216-02 作者簡介：諸葛肖瑤(1996-)，女，漢族，江蘇丹陽人，中南財經(jīng)政法大學法學院，本科在讀，研究方向：民商法。