董 純

吉首大學(xué)法學(xué)院，湖南 吉首 416000

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少數(shù)民族習(xí)慣法與婚姻法之間的矛盾

董 純

吉首大學(xué)法學(xué)院，湖南 吉首 416000

在少數(shù)民族地區(qū)工作，了解少數(shù)民族地區(qū)的少數(shù)民族習(xí)慣法，有助于國(guó)家法在少數(shù)民族地區(qū)更好地實(shí)施，了解少數(shù)民族地區(qū)的婚俗習(xí)慣法，有利于我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的司法實(shí)踐活動(dòng)的正常展開?；橐龇ㄊ蔷S系婚姻家庭生活穩(wěn)定的法律，關(guān)系到千千萬(wàn)萬(wàn)家庭的切身利益，關(guān)系到社會(huì)生產(chǎn)、人民生活和安定團(tuán)結(jié)。要協(xié)調(diào)婚姻法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的沖突，必須學(xué)會(huì)變通。如果不能體會(huì)和理解少數(shù)民族區(qū)域內(nèi)少數(shù)民族的想法，一味的“法不容情”，這樣不僅不能達(dá)到法治的效果，還可能引起暴力抗法等沖突。若一味的將就少數(shù)民族區(qū)域的習(xí)慣法，則達(dá)不到法律的效用。二者要統(tǒng)一結(jié)合，相互協(xié)調(diào)，做到特事特辦，少數(shù)民族地區(qū)實(shí)施婚姻法進(jìn)行變通或者補(bǔ)充條例，民族自治地方制定的婚姻立法必須與我國(guó)憲法和婚姻法的精神相統(tǒng)一。

少數(shù)民族習(xí)慣法；婚姻法；沖突

自古以來(lái)，我國(guó)的少數(shù)民族對(duì)于自己民族內(nèi)部的矛盾與糾紛都有一套自成體系的解決辦法，辦法包括刑事犯罪，民事糾紛，婚喪嫁娶，公共利益等多方面。這個(gè)“辦法”既獨(dú)立于國(guó)家制定法之外，又具有強(qiáng)制性和習(xí)慣性。既不是法律規(guī)范也不屬于道德規(guī)范，介于二者之間，這便是我們常說(shuō)的少數(shù)民族習(xí)慣法。

少數(shù)民族習(xí)慣法在其的鼎盛時(shí)期具有較強(qiáng)的效力，集中體現(xiàn)在首領(lǐng)的強(qiáng)制力、宗教寺廟的強(qiáng)制力，與解決糾紛時(shí)的強(qiáng)制力上。比如少數(shù)民族的首領(lǐng)在少數(shù)民族區(qū)域具有相當(dāng)強(qiáng)大的權(quán)力，可以指定相關(guān)的村規(guī)民約，可以設(shè)立牢房，可以解決糾紛等。而隨著國(guó)家法律的制定月規(guī)范，少數(shù)民族習(xí)慣法逐漸退出歷史舞臺(tái)，取而代之的是國(guó)家權(quán)力。

關(guān)于少數(shù)民族習(xí)慣法到底是法律還是道德規(guī)范有許多不同的聲音。二者到底該如何界定？

有一種聲音是認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法是屬于國(guó)家制定法，是具有法律效力，國(guó)家認(rèn)可與國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的不成文法。另一種聲音是認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法就是傳統(tǒng)的道德規(guī)范，還有最后一種聲音認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法是一種具有強(qiáng)制性的準(zhǔn)法規(guī)范，具有類似法的作用。在湘西地區(qū)更多的傾向于少數(shù)民族習(xí)慣法是一種具有約束力的行為規(guī)范，如果單一的認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法是一種道德規(guī)范，無(wú)疑將習(xí)慣法與習(xí)慣混淆了，不能正確的認(rèn)識(shí)少數(shù)民族習(xí)慣法。如果認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法只是一種不成文法，縮小了少數(shù)民族習(xí)慣法的范圍，不能完整的區(qū)別法與習(xí)慣法。少數(shù)民族習(xí)慣法具有國(guó)家制定法的一些特征，比如強(qiáng)制性、規(guī)范性、制約性等，但更多的是自發(fā)形成或集體商議的，更多體現(xiàn)的是集體共同的決議而不是國(guó)家制定與認(rèn)可的。雖然部分少數(shù)民族習(xí)慣法已經(jīng)受到國(guó)家的認(rèn)可成為習(xí)慣法，但是也有許多少數(shù)民族習(xí)慣法仍未遭到國(guó)家的認(rèn)同，所以不能單純以國(guó)家法或者道德來(lái)定義少數(shù)民族習(xí)慣法，少數(shù)民族習(xí)慣法是介于二者之間的準(zhǔn)法行為規(guī)范。

長(zhǎng)期以來(lái)，少數(shù)民族習(xí)慣法與國(guó)家法之間不能進(jìn)行良好的溝通，存在許多問(wèn)題，少數(shù)民族偏重于人性的判斷，很多時(shí)候都遵照“神明”的指示。而國(guó)家法則側(cè)重于理性，更加的公正、縝密，保持著相對(duì)的穩(wěn)定性。少數(shù)民族地區(qū)的少數(shù)民族由于地理、歷史、環(huán)境、人文等多種因素，加之地域性與民族性等原因，形成了特有的婚喪嫁娶習(xí)俗，與國(guó)家婚姻法之間存在諸多沖突，這些沖突可能產(chǎn)生負(fù)面影響，所以在國(guó)家法與習(xí)慣法之間尋找平衡將是未來(lái)少數(shù)民族區(qū)域法治的方向。

婚姻法與習(xí)慣法的沖突體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一、婚齡的沖突。我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》第6條規(guī)定，“結(jié)婚年齡：男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。晚婚晚育應(yīng)予鼓勵(lì)。”然而，少數(shù)民族地區(qū)多早婚，比如鳳凰縣下鄉(xiāng)鎮(zhèn)多屬于苗族聚集區(qū)，13-14歲的女孩就開始相親，準(zhǔn)備婚嫁，過(guò)了18家里就開始著急，到了20歲以上基本就快成為沒(méi)人要的老姑娘了。純苗區(qū)這種現(xiàn)象最為明顯，女性早婚現(xiàn)象普遍高于男性。這種婚齡的自由與國(guó)家法所規(guī)定的婚齡限制存在沖突。

第二、婚姻自由之間沖突。我國(guó)《婚姻法》第2條規(guī)定，“我國(guó)實(shí)行婚姻自由制度”；第3條規(guī)定，“禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。”但是在實(shí)際的生活中，少數(shù)民族地區(qū)的年輕人婚姻自由仍然受到不同程度的限制。有大部分少數(shù)民族在青年時(shí)由父母包辦完婚。這種包辦婚姻，顯然是對(duì)婚姻當(dāng)事人婚姻自由權(quán)的限制和干涉。這與國(guó)家婚姻法對(duì)婚姻自由權(quán)的保護(hù)和反限制形成了一種沖突的格局。

第三、近親結(jié)婚的沖突。我國(guó)《婚姻法》第7條第1款規(guī)定，“直系血親和三代以內(nèi)旁系血親禁止結(jié)婚。”法律上禁止近親結(jié)婚，首先考慮的是優(yōu)生學(xué)的理論要求；其次，考慮到中華民族倫理觀念的要求；最后，是考慮到國(guó)際慣例。然而，在少數(shù)民族中，仍有近親結(jié)婚的習(xí)慣，這一現(xiàn)象在文化水平較高的回族青年身上則表現(xiàn)的更為明顯。

第四、一夫一妻制與一夫多妻制的沖突。我國(guó)現(xiàn)行的《婚姻法》第2條規(guī)定，“我國(guó)實(shí)行一夫一妻的婚姻制度?！比欢?，由于部分少數(shù)民族文化程度不高，家庭觀念淡薄，致使一夫多妻的現(xiàn)象在偏遠(yuǎn)地區(qū)仍然存在。

第五、結(jié)婚不登記的沖突。未登記婚姻有違我國(guó)法律，使該地域的婚姻情況無(wú)法得知，處于一種失控狀態(tài)，民政部門無(wú)從知曉公民個(gè)人真實(shí)的婚姻關(guān)系情況，不利于當(dāng)?shù)卣畬?duì)于該地域的管控。

此外，少數(shù)民族的婚俗還保留了許多傳統(tǒng)民族，比如婚禮的大操大辦，結(jié)婚對(duì)象的選擇，結(jié)婚只辦酒不領(lǐng)證，姑表親等等。

在少數(shù)民族地區(qū)工作，了解少數(shù)民族地區(qū)的少數(shù)民族習(xí)慣法，有助于國(guó)家法在少數(shù)民族地區(qū)更好地實(shí)施，了解少數(shù)民族地區(qū)的婚俗習(xí)慣法，有利于我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的司法實(shí)踐活動(dòng)的正常展開?；橐龇ㄊ蔷S系婚姻家庭生活穩(wěn)定的法律，關(guān)系到千千萬(wàn)萬(wàn)家庭的切身利益，關(guān)系到社會(huì)生產(chǎn)、人民生活和安定團(tuán)結(jié)。要協(xié)調(diào)婚姻法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的沖突，必須學(xué)會(huì)變通。如果不能體會(huì)和理解少數(shù)民族區(qū)域內(nèi)少數(shù)民族的想法，一味的“法不容情”，這樣不僅不能達(dá)到法治的效果，還可能引起暴力抗法等沖突。若一味的將就少數(shù)民族區(qū)域的習(xí)慣法，則達(dá)不到法律的效用。二者要統(tǒng)一結(jié)合，相互協(xié)調(diào)，做到特事特辦，少數(shù)民族地區(qū)實(shí)施婚姻法進(jìn)行變通或者補(bǔ)充條例，民族自治地方制定的婚姻立法必須與我國(guó)憲法和婚姻法的精神相統(tǒng)一。

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2095-4379-(2017)13-0215-02 作者簡(jiǎn)介：董純(1986-)，女，土家族，湖南常德人，吉首大學(xué)法學(xué)院，研究生在讀，研究方向：少數(shù)民族習(xí)慣法。