賴昕晟

（362011 福建省泉州市洛江區(qū)人民法院 福建 泉州）

對網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)是否應(yīng)受到刑法保護(hù)的研究

賴昕晟

（362011 福建省泉州市洛江區(qū)人民法院 福建 泉州）

近些年來，隨著我國網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，尤其是手機網(wǎng)游的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)游戲已經(jīng)成為眾多網(wǎng)民不可或缺的一部分。網(wǎng)絡(luò)游戲的繁榮不僅促進(jìn)了相關(guān)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，而且其迅猛發(fā)展也催生了一個新名詞的誕生——網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)遭受侵害并造成重大損失時，能否在刑事領(lǐng)域?qū)η趾θ诉M(jìn)行懲罰及如何認(rèn)定犯罪數(shù)額，將是本文主要論述的重點。

一、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的屬性

要確定網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)能否在刑法中受到保護(hù)，首先需要確定網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的屬性。筆者認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)權(quán)是一種債上請求權(quán)利,即玩家享有的是要求服務(wù)器提供特定服務(wù)的一種請求權(quán)。舉個例子，玩家因為有了虛擬財產(chǎn)這個“憑證”，才有資格請求服務(wù)器給予玩家的角色更強大的戰(zhàn)斗力，如果失去“憑證”，玩家的角色將變得弱小。因此,網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)是一種法律意義上的財產(chǎn),其法律屬性是一種特殊的債權(quán)。

二、通過刑法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的必要性

對于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護(hù)，由于民法領(lǐng)域在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)上的空白，加上民事訴訟的基本原則是誰主張誰舉證，當(dāng)玩家的網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)遭受侵害時，不僅難以舉證證明自己的損失，更難以通過具體的法律予以支持。行政法律法規(guī)在網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)受侵犯的案件中調(diào)整的僅是網(wǎng)絡(luò)游戲運營商和網(wǎng)上交易平臺的權(quán)利義務(wù)，對玩家權(quán)益的保護(hù)有限。因此不論是民法還是行政法，在現(xiàn)有情況下都不足以保護(hù)虛擬財產(chǎn)所有權(quán)人的利益。

刑罰的強制手段的嚴(yán)厲性要求即使行為侵害或威脅了他人的生活利益，也不能必須直接動用刑法，可能的話，采取其他社會統(tǒng)制手段才是理想的，只有在其他社會統(tǒng)治手段不充分時，才可以動用刑法。從經(jīng)濟學(xué)角度來講，網(wǎng)絡(luò)游戲已逐步發(fā)展成為一種獨立的經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)，客觀上形成了龐大的消費群體，對國家第三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，同時也迫切需要法律為其保駕護(hù)航。

網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)如需要由刑法進(jìn)行保護(hù)，就必須要有刑法保護(hù)的緊迫性才能用刑法來規(guī)制,否則就可能違背了刑法的謙抑性原則。筆者將逐一進(jìn)行分析。

（1）侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為有非常嚴(yán)重的法益侵犯性,為絕大多數(shù)人不能容忍。隨著互聯(lián)網(wǎng)尤其是近幾年智能手機的迅速發(fā)展,“網(wǎng)絡(luò)盜竊”等侵犯虛擬財產(chǎn)的現(xiàn)象日漸盛行,這種侵權(quán)新外觀不僅危及日益壯大的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè),更是直接損害到廣大網(wǎng)絡(luò)游戲玩家的合法財產(chǎn)權(quán)益乃至“精神權(quán)益”。玩家花費大量的上網(wǎng)費用和游戲點卡費用,這還不包括占用的大量時間、精力以及“情感”的隱形投入，一旦游戲賬號、裝備被盜、被騙,玩家傾注的大量財力、時間也就“灰飛煙滅”。由此可見,侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為已具有了非常嚴(yán)重的法益侵犯性,很有刑法規(guī)制的必要。

（2）適用其他制裁方法不足以抑制盜竊網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為。在前文中，筆者已從民法及行政法的角度分別論述該論點，故不累述。

（3）運用刑法處罰侵犯虛擬財產(chǎn)的行為，不會使國民的自由受到不合理限制。由于侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)行為的猖獗，使得網(wǎng)民在使用互聯(lián)網(wǎng)時安全感大大降低，嚴(yán)重威脅了公民的網(wǎng)絡(luò)娛樂自由。國家以“限制部分應(yīng)當(dāng)限制的自由的手段,達(dá)到保護(hù)更大自由目的”，符合刑法的設(shè)立初衷，不會使國民的自由受到不合理限制。

（4）對侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為能夠在刑法上進(jìn)行客觀的認(rèn)定和公平的處理。雖然當(dāng)前我國刑法對網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)沒有作出明文規(guī)定,但是司法實踐中，很多地方司法機關(guān)對侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等行為如何在刑法上進(jìn)行定性處理已經(jīng)作出了有益的嘗試，如重慶市第五中級人民法院于2014年對五名植入木馬程序盜竊Q幣的被告以非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪判處三至六年不等有期徒刑，并處罰金。

（5）運用刑法對侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為進(jìn)行規(guī)制，可以起到預(yù)防、抑制這種行為的效果。刑罰之所以能遏制人們的犯罪欲望，往往不在于刑罰的嚴(yán)厲性,而在于刑罰的不可避免。筆者相信，只要刑法對侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為作出否定性評價,就能夠很好地發(fā)揮其預(yù)防、抑制功能，使公民對這種行為有明確的預(yù)測性，就能夠起到正確的引導(dǎo)作用。

三、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)受刑法保護(hù)的具體建議

（1）犯罪數(shù)額認(rèn)定。首先，在構(gòu)成犯罪與否的數(shù)額上，應(yīng)當(dāng)按照游戲中玩家平均投入的數(shù)額來認(rèn)定，針對網(wǎng)絡(luò)游戲玩家在游戲中投入的時間金錢定一個標(biāo)準(zhǔn)，具體資料可以通過網(wǎng)絡(luò)游戲運營商獲得。其次，在犯罪數(shù)額的認(rèn)定上，對于有確定的交易價格的虛擬財產(chǎn)，可以按交易成交價格認(rèn)定；對于沒有確定的交易價格的虛擬財產(chǎn)，可以按實際牟利認(rèn)定；對于已經(jīng)實施侵犯虛擬財產(chǎn)的行為，尚未事實牟利的，可以對獲取該項虛擬財產(chǎn)的任務(wù)難易程度所需要的在線時間長短、投入金錢多少等因素進(jìn)行綜合分析，也可以通過網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)交易平臺，參考目前同類虛擬財產(chǎn)的“市場價”對犯罪數(shù)額進(jìn)行認(rèn)定。

（2）網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)證明及取證。首先，網(wǎng)絡(luò)實名制必須監(jiān)管到位。其次，部分網(wǎng)絡(luò)游戲運營商已經(jīng)實行裝備綁定的措施，即玩家獲得的裝備無法再次交易，可交易裝備僅限運營商的平臺交易。通過上述兩種保護(hù)裝備的方法來保護(hù)虛擬財產(chǎn)，不法分子想獲得裝備只能通過“盜號”的方式獲取游戲賬號，如果游戲賬號遭盜取，玩家只需要證明游戲ID的登記人是自己即可。

（3）確定侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)嫌疑人困難。筆者認(rèn)為，隨著國家保護(hù)網(wǎng)絡(luò)信息安全的意識提高，尤其是近些年來公安機關(guān)打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的力度加大，諸多科技手段可以讓隱藏在網(wǎng)絡(luò)世界的犯罪嫌疑人露出真面目，相信鎖定侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)嫌疑人不再是難事。法律源于生活，所以法律應(yīng)該關(guān)注生活，為“網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)”立法符合中國網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展的需要，在“互聯(lián)網(wǎng)+”大背景下具有積極意義。

[1]李剛.《網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的刑法保護(hù)》，載《湖北省檢察院系統(tǒng)論文期刊》,2006年下半年刊。

[2]《植入木馬盜竊Q幣獲利67萬元 重慶5名網(wǎng)絡(luò)大盜獲刑》，載自新華網(wǎng),2014.6.21