李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

論《民法總則》中遺囑指定監(jiān)護(hù)人之規(guī)定

李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

在我國(guó)《民法總則》頒布之前，我國(guó)民法規(guī)定中取得監(jiān)護(hù)人資格的方式有兩種：一種是法定監(jiān)護(hù)，另一種是指定監(jiān)護(hù)。而根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，對(duì)于通過(guò)遺囑的方式取得監(jiān)護(hù)權(quán)的規(guī)定，在我國(guó)尚屬首次。但從世界范圍來(lái)看，有些發(fā)達(dá)國(guó)家或法治文明先進(jìn)的國(guó)家，通過(guò)遺囑的方式取得監(jiān)護(hù)權(quán)早已存在并已被其本國(guó)公民適用。而我國(guó)司法機(jī)關(guān)要適用這一法律規(guī)定進(jìn)行裁判或公民要充分行使這一法律賦予的權(quán)利，則需要對(duì)這一規(guī)定進(jìn)行充分的了解，掌握其內(nèi)涵所在，釋明其法理要求，明確其內(nèi)容規(guī)定。只有這樣才能在適用該規(guī)定時(shí)盡量避免或減少出現(xiàn)問(wèn)題。

民法總則；遺囑；指定監(jiān)護(hù)人

關(guān)于監(jiān)護(hù)人資格取得的方式，在我國(guó)《民法通則》中規(guī)定了兩種方式，一種是法定監(jiān)護(hù)，另一種是指定監(jiān)護(hù)。在2017年10月1日生效的《中華人民共和國(guó)民法總則》中，除了法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)外，又新增了一種取得監(jiān)護(hù)權(quán)資格的方式，即遺囑指定監(jiān)護(hù)人?！睹穹倓t》第二十九條規(guī)定：被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，可以通過(guò)遺囑指定監(jiān)護(hù)人。關(guān)于此條法律規(guī)定，雖然字?jǐn)?shù)不多，但在適用時(shí)需在了解其立法背景的情況下深刻挖掘其內(nèi)涵，讀懂其在法理方面的內(nèi)在要求，才能適用準(zhǔn)確。

一、關(guān)于行為主體的規(guī)定

此法條規(guī)定的行為主體，即立遺囑人必須為被監(jiān)護(hù)人的父母，因此被監(jiān)護(hù)人的其他近親屬無(wú)法成為行為主體。父母的范圍既包括與被監(jiān)護(hù)人有血緣關(guān)系的親生父母，又包括與被監(jiān)護(hù)人存在收養(yǎng)關(guān)系的養(yǎng)父母和與被監(jiān)護(hù)人存在撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。

二、關(guān)于被監(jiān)護(hù)人的規(guī)定

被監(jiān)護(hù)人為民法規(guī)定的無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人。因此被監(jiān)護(hù)人的范圍為未成年人和無(wú)民事行為能力或限制行為能力的成年人。

三、關(guān)于行為方式的規(guī)定

根據(jù)此法條規(guī)定，行為人指定監(jiān)護(hù)人的行為方式為通過(guò)遺囑指定，這就需要“遺囑”必須符合《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，即遺囑的訂立程序和內(nèi)容必須符合《繼承法》的規(guī)定。一是根據(jù)此法條與《繼承法》的規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人的父母在訂立遺囑時(shí)必須是具備完全行為能力；二是遺囑的內(nèi)容中必須要包含關(guān)于指定監(jiān)護(hù)人的意愿和具體信息；三是遺囑的訂立必須是立遺囑人的真實(shí)意思表示，不存在受欺詐、脅迫的情況。

四、關(guān)于被指定為監(jiān)護(hù)人的成立與救濟(jì)的規(guī)定

最高人民法院的觀點(diǎn)認(rèn)為，立遺囑人如果通過(guò)口頭或書(shū)面的方式通知了被指定人，則認(rèn)定指定成立。如果被指定人對(duì)此表示不服，應(yīng)當(dāng)在接到遺囑人口頭或書(shū)面通知之日起30日內(nèi)向人民法院提起訴訟。逾期起訴的，按變更監(jiān)護(hù)關(guān)系處理。被指定人如果在法律規(guī)定的期限內(nèi)向人民法院提起了訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出維持或撤銷(xiāo)指定監(jiān)護(hù)的判決。如果撤銷(xiāo)了遺囑的指定，可以同時(shí)另行指定監(jiān)護(hù)人。此觀點(diǎn)雖然規(guī)定了被指定為監(jiān)護(hù)人的人的救濟(jì)途徑，但救濟(jì)途徑是唯一的，即通過(guò)訴訟的方式解決，這就無(wú)形中增加了人民法院的訴訟壓力。有關(guān)被指定為監(jiān)護(hù)人的人的救濟(jì)可以分為兩種，一種為司法救濟(jì)，另一種為自我救濟(jì)。根據(jù)《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，遺囑分為口頭遺囑和書(shū)面遺囑。口頭遺囑一般是在立遺囑人處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)所立。如果立遺囑人正處于病危狀態(tài)或其他危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，被指定為監(jiān)護(hù)人的人處于立遺囑人身旁，立遺囑人指定其為監(jiān)護(hù)人，此人可能出于安慰立遺囑人的心理并未明確反對(duì)指定，但此人內(nèi)心可能并不愿意。在此種情況下，被指定為監(jiān)護(hù)人的人可以通過(guò)司法途徑進(jìn)行救濟(jì)；自我救濟(jì)是指定監(jiān)護(hù)人的成立須經(jīng)被指定人同意。如果立遺囑人處于平和狀態(tài)，通過(guò)書(shū)面訂立遺囑，在遺囑中指定了被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)人，則應(yīng)經(jīng)被指定的人認(rèn)可方可成立。一方面，遺囑系立遺囑人處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)的單方法律行為，接受財(cái)產(chǎn)的人只需默認(rèn)即可得到財(cái)產(chǎn)，因此除附條件的遺囑外，可以說(shuō)遺囑具有使他人純獲益的性質(zhì)。如果立遺囑人在遺囑中指定了他人為被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)人，除此以外并未給予其任何利益。在這種情況下，若未經(jīng)被指定人的同意，則屬于單純的為被指定人強(qiáng)加義務(wù)，有失公平；另一方面，如果未經(jīng)被指定人的同意，僅以告知為生效要件，若被指定人不符則會(huì)增加人民法院的訴訟壓力。

五、關(guān)于遺囑指定監(jiān)護(hù)人不一致的規(guī)定

在實(shí)際中，有可能存在父母二人的遺囑指定的監(jiān)護(hù)人不一致的情形。對(duì)于這一情況的處理，應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)方面。一是要征求被監(jiān)護(hù)人的意見(jiàn)，按照對(duì)被監(jiān)護(hù)人最有利的原則確定監(jiān)護(hù)人；二是一般以后死亡的一方的遺囑指定的監(jiān)護(hù)人為準(zhǔn)。

[1]中華人民共和國(guó)民法總則[M].北京：法律出版社，2017.8.

[2]沈德詠.<中華人民共和國(guó)民法總則>條文理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2017：279-281.

[3]陳穎.回應(yīng)社會(huì)熱點(diǎn) 體現(xiàn)時(shí)代特征——<民法總則>亮點(diǎn)解讀[J].理論學(xué)習(xí)與探索，2017(03).

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李彬(1984-)，男，漢族，河北雄縣人，本科，河北大學(xué)，法學(xué)學(xué)士，中共唐山市委黨校，講師，研究方向：法學(xué)。