宋 煒

江蘇神闕律師事務(wù)所，江蘇 無錫 214021

金融機構(gòu)不良資產(chǎn)處置法律問題
——從處置渠道角度分析

宋 煒

江蘇神闕律師事務(wù)所，江蘇 無錫 214021

隨著中央多項監(jiān)管、調(diào)控措施的出臺，2017年始至今銀行業(yè)金融機構(gòu)不良資產(chǎn)比例企穩(wěn)，但不良資產(chǎn)處置形勢依然嚴(yán)峻、處置能力亟待提高。本文結(jié)合我國目前不良資產(chǎn)處置風(fēng)險與問題，結(jié)合筆者在金融機構(gòu)作為法律顧問參與不良資產(chǎn)處置實務(wù)經(jīng)驗，對銀行業(yè)金融機構(gòu)處置不良資產(chǎn)應(yīng)多渠道拓寬做出淺顯提示與建議。

金融風(fēng)險；不良資產(chǎn)；資產(chǎn)重組；破產(chǎn)程序

李克強總理在2017年政府工作報告中明確指出，當(dāng)前金融系統(tǒng)性風(fēng)險總體可控，但對不良資產(chǎn)、債券違約、影子銀行、互聯(lián)網(wǎng)金融等累積風(fēng)險要高度警惕。將不良資產(chǎn)排在了四大金融風(fēng)險的首位，充分體現(xiàn)了現(xiàn)階段政府對不良資產(chǎn)處置的重視。

一、目前而言，不良資產(chǎn)處置存在以下風(fēng)險及問題

(一)2017年以來，雖不良資產(chǎn)增速放緩、穩(wěn)定，但處置壓力依然很大，涉及法律關(guān)系繁雜、處置程序和周期冗長，導(dǎo)致銀行業(yè)金融機構(gòu)都存在化解不良資產(chǎn)存量風(fēng)險。

(二)銀行業(yè)金融機構(gòu)在不良資產(chǎn)處置過程中，運用各種方法和金融工具，比如不良資產(chǎn)證券化，將不良資產(chǎn)打包、搭配其他的金融產(chǎn)品，金融機構(gòu)以理財、信托的方式銷售給老百姓。如果信息披露不夠，金融機構(gòu)相當(dāng)于把不良處置風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給老百姓，最終將引發(fā)社會不穩(wěn)定因素，此前的P2P已經(jīng)有很多教訓(xùn)。

(三)金融機構(gòu)的業(yè)績考核和責(zé)任追究制度，又使銀行業(yè)不斷給一些“僵尸企業(yè)”貸款輸血維持。不良資產(chǎn)的化解和核銷本身對銀行的利潤是一種侵蝕，如產(chǎn)生壞賬、呆賬很多問題都將涉及金融機構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)的終身問責(zé)制，導(dǎo)致銀行業(yè)在利潤指標(biāo)和責(zé)任追究下，會盡量維持企業(yè)續(xù)存。

2017年7月中旬，為了積極響應(yīng)政府工作報告及第五次全國金融工作會議精神，全國首屆不良資產(chǎn)法律論壇在廣州召開。全國法學(xué)界、金融界及企業(yè)界等代表共同研討了當(dāng)前經(jīng)濟周期下金融不良資處置的發(fā)展趨勢及風(fēng)險防控問題，一致認(rèn)為，當(dāng)前應(yīng)從“處置”轉(zhuǎn)化為“經(jīng)營”思路，即要用“資產(chǎn)重組”、“挽救困境企業(yè)”與“淘汰僵尸企業(yè)”等方式來降低不良率。

二、就拓寬本輪不良資產(chǎn)處置渠道提出意見

(一)金融機構(gòu)要善用債委會制度來推進不良資產(chǎn)重組

不良資產(chǎn)重組系金融機構(gòu)通過與債務(wù)人、擔(dān)保人及利益關(guān)聯(lián)方協(xié)商，根據(jù)不良資產(chǎn)狀況與債務(wù)人、擔(dān)保認(rèn)資產(chǎn)狀況，制定和修改原債務(wù)償還方案以實現(xiàn)資產(chǎn)的流通，最大限度的收回債權(quán)或者提高債權(quán)安全度的不良資產(chǎn)處置方式。2016年7月，銀監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于做好銀行業(yè)金融機構(gòu)債權(quán)人委員會相關(guān)工作的通知》，規(guī)定了涉及金融不良貸款規(guī)模較大的困難企業(yè)，三家以上的金融機構(gòu)可成立債委會，債委會集體研究增貸、穩(wěn)貸、減貸、重組等措施，有序開展債務(wù)重組、資產(chǎn)保全等工作。可見，債權(quán)人委員會是不良資產(chǎn)重組中的主導(dǎo)機構(gòu)，善用債委會制度將有利于團結(jié)各金融機構(gòu)債權(quán)人，推進不良資產(chǎn)重組方案通過率，從而降低不良率。

(二)進一步鼓勵社會資本等各類投資主體積極參與金融不良資產(chǎn)處置

隨著近期不良資產(chǎn)市場化程度不斷加深，參與的主體范圍日益擴大，已經(jīng)吸引了很多的投資者和社會資本；據(jù)業(yè)內(nèi)人士統(tǒng)計，今年二季度金融機構(gòu)不良資產(chǎn)包的競價顯示，8個省份的不良資產(chǎn)包平均折扣率達到43%、最高的達到55%，而浙江省地方資產(chǎn)公司竟然有個包的折扣率高達70%以上；相比兩年前的市場，四大資產(chǎn)公司從銀行打包受讓的不良資產(chǎn)折扣率僅20%-30%?？梢?，引進社會資本、促使不良資產(chǎn)投資競爭白熱化，也是企穩(wěn)金融不良資產(chǎn)的有效手段之一。

(三)金融機構(gòu)要善用破產(chǎn)制度來化解不良風(fēng)險

通常來看，銀行一旦出現(xiàn)不良貸款，對于申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)的態(tài)度都比較消極，幾乎沒有銀行會主動申請債務(wù)人破產(chǎn)，因為如果使用傳統(tǒng)的訴訟清收、提取壞賬準(zhǔn)備金沖抵核銷等方式都無法解決，還有最后一個殺手锏打包出售給資產(chǎn)公司。但，不管是訴訟清收或是資產(chǎn)公司受讓，都要實現(xiàn)回收不良資產(chǎn)的最終目的。因此，如果不良資產(chǎn)是有抵押物但處于輪候查封、首封法院不予配合、難以推動處置進程的；亦或是無抵押物、無查封資產(chǎn)、有查封資產(chǎn)但處于輪候查封且無余值的，金融機構(gòu)都應(yīng)該主動申請、啟動破產(chǎn)程序。前者有抵押物的，申請破產(chǎn)并不會喪失優(yōu)先權(quán)；后者，一旦法院受理破產(chǎn)申請，會將有關(guān)債務(wù)人企業(yè)財產(chǎn)的保全措施全部解除、清理全部資產(chǎn)，待償還法定優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)后，就普通債權(quán)進行按比例分配，則金融機構(gòu)可以在本無任何希望回收不良資產(chǎn)的情況下獲取部分按比例清償分配的款項。

(四)金融機構(gòu)可利用破產(chǎn)管理人的專業(yè)性追回資產(chǎn)

對于債務(wù)人企業(yè)存在逃廢債、惡意轉(zhuǎn)移、賤賣資產(chǎn)等違法行為，破產(chǎn)法對破產(chǎn)管理人有權(quán)追回做了詳細的規(guī)定，比如破產(chǎn)法第31條、32條可撤銷權(quán)條款，第33條無效條款等。破產(chǎn)管理人之所以有能力追回這些財產(chǎn)，主要得益于其法律地位及專業(yè)上的優(yōu)勢，一旦債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，破產(chǎn)管理人將依法進駐、全面接管企業(yè)，便可掌握企業(yè)經(jīng)營信息、財務(wù)賬冊等核心資料。同時，追回資產(chǎn)不僅是破產(chǎn)管理人的權(quán)利也是其義務(wù)，作為債權(quán)人的金融機構(gòu)完全可以督促破產(chǎn)管理人行使職權(quán)追回惡意逃廢債的資產(chǎn)。

(五)建議立法減免處置抵債資產(chǎn)相關(guān)稅費

不良資產(chǎn)處置很多時候就是對抵債資產(chǎn)的處置，而占抵債資產(chǎn)很大比重的又是房產(chǎn)，金融機構(gòu)在處置抵債房產(chǎn)時需要支付高額的交易稅費成為最后一道障礙。很多國家為了加速金融不良資產(chǎn)處置、穩(wěn)定金融秩序，通常都提供了稅收上的優(yōu)惠，而我們國家目前卻沒有相關(guān)法律規(guī)定，立法不妨也參考下。

D912.29

A

2095-4379-(2017)30-0170-01

宋煒(1980-)，女，漢族，江蘇無錫人，法學(xué)碩士，江蘇神闕律師事務(wù)所，合伙人，研究方向：金融、破產(chǎn)領(lǐng)域。