馬彥菲

（100088 中國政法大學 北京）

淺析合同法的不足及其完善

馬彥菲

（100088 中國政法大學 北京）

《合同法》實施近九年來，其在維護自然人、法人和其他組織的切身利益、完善市場交易規(guī)則、確保社會主義市場經濟健康發(fā)展等方面發(fā)揮了重要的作用。然而，《合同法》中依然存在著一些問題。

合同法；不足；完善

1 《合同法》總則的不足分析及其完善對策

1.1 《合同法》基本原則不足與完善

合同法的基本原則，是制定和執(zhí)行合同法的總的指導思想，是合同法的靈魂。基本原則是合同法的綱領。合同法的基本原則，是區(qū)別其他法律的標志，集中體現(xiàn)合同法的基本特征。合同法的基本原則有兩大作用，其一是指導作用。合同法的基本原則指導立法工作者如何制訂各項規(guī)定，對審判人員如何適用合同法也起著指導作用。基本原則是正確理解具體條文的關鍵?；驹瓌t的第二個作用是補充作用。對合同法的某個問題，法律缺乏具體規(guī)定時，當事人可以根據(jù)基本原則來確定，審判機關可以根據(jù)基本原則解決糾紛。

《合同法》第3至第7條分別規(guī)定了本法的基本原則，即自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則四項基本原則，對整個《合同法》起著統(tǒng)籌指導作用。筆者認為，《合同法》規(guī)定的四項基本原則中自愿原則對整個《合同法》而言不周全。

合同法第四條規(guī)定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是民事法律關系區(qū)別于行政法律關系、刑事法律關系的特有原則。自愿原則意味著合同當事人即市場主體自主自愿地進行交易活動，當事人根據(jù)自己的知識、認識和判斷，以及相關的環(huán)境去自主選擇自己所需要的合同，追求自己最大的利益。仔細研讀《合同法》總則中的自愿原則，筆者發(fā)現(xiàn)自愿原則僅僅是規(guī)定在合同訂立過程中的自愿，而忽視了合同履行、變更、消滅的自愿。往往合同的變更、履行才是合同當事人最最關心的事項，如果《合同法》不明文規(guī)定在合同變更、履行過程中的自愿原則，將是《合同法》的一大缺陷，也現(xiàn)實阻礙著合同當事人對合同履行的全面理解。

比較我國合同自愿原則與歐美的合同自由原則，認為我國合同自愿原則不能夠代替合同自由原則。合同自由原則的產生是和私有制社會商品經濟的出現(xiàn)有其內在的必然聯(lián)系的，而這一原則在兩大法系主要國家的確立則是私有制社會發(fā)展到一定階段的商品經濟的客觀要求在民法上的反映。

由于經濟體制和意識形態(tài)等因素的影響，合同自由原則在我國一直沒有得到正確的認識和對待。在1999年《合同法》的起草過程中，法學界對合同法明確合同自由原則普遍持贊同態(tài)度，但未獲有關方面認可，以至于1999年頒布的《合同法》很明顯是以《民法通則》的規(guī)定為基礎，直接從原《經濟合同法》第5條規(guī)定的內容中引申出了合同自愿原則。新《合同法》第4條規(guī)定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預?！庇纱?，有學者認為:新合同法規(guī)定了契約自由的原則，并使其貫徹于整個法律，規(guī)定了較多的任意性規(guī)范。

2 《合同法》分則不足分析與完善意見

合同法分則的規(guī)定是法院解決合同糾紛和當事人訂立合同的最直接的依據(jù)，但其重要性并未引起學術界的足夠重視。筆者仔細研讀《合同法》，指出《合同法》的幾個不足，以期起到拋磚引玉的作用。

在分則部分，合同法分則只規(guī)定了15種合同類型，遺漏掉有名合同(典型合同)十余種，達到二分之一以上，《合同法》遺漏了旅游、雇用、合伙、儲蓄、結算、咨詢、借用、培訓、出版、醫(yī)療服務等具體的合同。隨著社會的不斷發(fā)展，新鮮事物層出不窮，合同立法調整的范圍也在日益擴大。而我國《合同法》分則部分僅僅規(guī)定了十五種具體的合同，這顯然不符合社會發(fā)展的要求，不能完整、有效地規(guī)制社會生活的方方面面。比如互易合同，在市場交易中大量存在，并不是可有可無的種類，誠如臺灣學者楊芳賢所言，“貨幣的發(fā)明使人類的交易由互易轉為買賣，而使互易退居次要地位，但是仍未使互易完全消失，例如通貨膨脹或生活物資嚴重缺乏時期，物資擁有者仍得以物易物，取得所需物資;反之，受薪階級僅能依賴工作所得之金錢，依買賣方式取得生活所需物品者，即陷于不利境地。此外，缺乏外匯擁有豐富農礦產資源的國家，與需要天然原料的工業(yè)國家，亦可進行原物料與機器設備問題互易交易，以滿足彼此之需要，而無須以金錢作為交易之支付工具。在國際貿易上，稱此為相對貿易?！边@種交易形式在我國邊境貿易地區(qū)體現(xiàn)得最為明顯。我國黑龍江的黑河與俄羅斯的布拉格威申斯克市，綏芬河與海參崴，吉林琿春、云南、廣西等邊境口岸存在大量的易貨貿易(物物交換)。旅游產業(yè)已是新興的第三產業(yè)，隨著我國市場經濟的發(fā)展和開放程度的加大，人們在滿足物質生活之外，越來越追求精神上的享受，然而我們從各種新聞媒體中得到的信息可以發(fā)現(xiàn)，旅游中存在的問題也是最多的，諸如，旅游服務、購物、價格欺詐，等等，針對這些問題，在合同立法中設計旅游合同，以民事手段規(guī)范旅游業(yè)的發(fā)展也是一種有效的解決方式。然而由于立法技術、行業(yè)利益、部門利益等因素的影響，像旅游合同等一系列具體合同形式在我國合同立法中被遺漏了，使得《合同法》在某些領域的適用上顯得多少有些蒼白無力。

3 結語

合同法是民商法的重要組成部分，是規(guī)范市場交易的基本法律，它涉及生產、生活領域的方方面面，與企業(yè)的生產經營和人們的生活密切相關。據(jù)不完全統(tǒng)計，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約有300萬件;因此制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，規(guī)范各類合同，能夠更好地適應社會主義市場經濟發(fā)展的需要對于及時解決經濟糾紛，保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，具有十分重要的作用。

對此，筆者認為我們應該在《合同法》總則中規(guī)定:“當事人依法享有合同自由”引入歐美的合同自由原則，把當事人的合同自由從訂立合同階段擴展到合同的訂立、變更、轉讓、解除等等各個階段。以期達到對合同法全面指導的作用。

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