李艷云

揚州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚州 225009

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論破產(chǎn)程序中尚未履行完畢的合同

李艷云

揚州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚州 225009

本文通過對什么是尚未履行完畢的合同、破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同有哪些處理規(guī)則及國外破產(chǎn)法對尚未履行完畢的合同是如何規(guī)定的等問題進行探討，針對我國破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處理規(guī)則的不足提出相應(yīng)建議，以期對該理論的研究添磚加瓦。

尚未履行完畢；繼續(xù)履行；完善

一、尚未履行完畢合同的界定

破產(chǎn)中尚未履行完畢的合同(gegenseitiger Ver-trag，executory contract)，指破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，管理人能夠行使選擇權(quán)的合同是“破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同”。條文所體現(xiàn)的未履行完畢合同的特征可以概括如下：

第一，該合同在破產(chǎn)程序開始以前必須已經(jīng)成立。

第二，主體上，尚未履行完畢的合同的雙方主體為破產(chǎn)債務(wù)人和合同相對方。

第三，效力上，尚未履行完畢的合同在破產(chǎn)申請受理之前成立有效且該有效性延伸到破產(chǎn)程序開始之后。

第四，類型上，尚未履行完畢的合同是雙務(wù)合同。

第五，需債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢。

二、尚未履行完畢合同的繼續(xù)履行

(一)繼續(xù)履行合同的要件

1.繼續(xù)履行合同的同意要件

我國《破產(chǎn)法》第六十二條肯定了破產(chǎn)管理人在第一次債權(quán)人會議后，享有提議債權(quán)人會議召開的權(quán)利?；诖?，本文建議借鑒韓國破產(chǎn)法做法，不設(shè)債權(quán)人委員會時，應(yīng)允許在非緊急情況下，破產(chǎn)管財人可提請召開債權(quán)人會議以征得其對繼續(xù)履行合同的同意。

2.將來履行的擔保要件

我國目前法定的擔保方式分為人的擔保，即保證；物的擔保，即抵押、質(zhì)押、留置；以及金錢擔保，即定金。本文認為，為了盡快確定合同權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，提高破產(chǎn)程序效率，并保護非破產(chǎn)方利益，對將來履行的擔保仍應(yīng)要求其迅速性，即破產(chǎn)管理人須在其選擇權(quán)行使期間內(nèi)提供將來履約擔保。

三、完善我國尚未履行完畢的合同處分規(guī)則的立法建議

尚未履行完畢的合同的履行主要為促進破產(chǎn)財產(chǎn)最大化，保證破產(chǎn)程序的順利進行。下面筆者將從三個方面分析如何對我國破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處分規(guī)則進行補救。

(一)彌補部分待履行合同處分規(guī)則的欠缺

首先，較為明顯的就是對特殊的尚未履行完畢的合同處分上。而我國破產(chǎn)法恰恰對這類合同沒有做出明文規(guī)定，這導(dǎo)致實踐中程序運行混亂，處理過程中引發(fā)爭議不斷，所以破產(chǎn)法中特殊的待履行合同處理規(guī)則亟待建立。

其次，引入尚未履行完畢的合同轉(zhuǎn)讓規(guī)則。筆者建議，在我國尚未履行完畢的合同處分規(guī)則中，參照美國的尚未履行完畢的合同轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定，詳細考察我國市場經(jīng)濟中合同轉(zhuǎn)讓的處理方式，在破產(chǎn)程序中設(shè)立合同轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)則。

最后，不可忽視美國等發(fā)達破產(chǎn)立法國家的其他優(yōu)秀制度，努力學(xué)習(xí)這些國家的先進經(jīng)驗，才能提高我國破產(chǎn)法整體水平，加速實現(xiàn)我國破產(chǎn)法的國際化進程。

(二)明確并細化尚未履行完畢的合同的處分規(guī)則和原則

首先要明確破產(chǎn)管理人行使選擇權(quán)的標準。

同時不可忽視尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的法律效果的確定。我國對尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的法律效果規(guī)定尚存爭議，繼續(xù)履行的待履行合同于破產(chǎn)之前產(chǎn)生的債務(wù)是作為破產(chǎn)債權(quán)還是共益?zhèn)鶆?wù)，合同解除后對已經(jīng)履行的部分如何處理等都需要法律做進一步明確。所以筆者認為可以在破產(chǎn)法當中對該原則予以規(guī)定，使尚未履行完畢的合同繼續(xù)履行或解除的效果明確化。

(三)發(fā)揮其他法律制度的補充作用

對于破產(chǎn)法當中并未加以規(guī)定的事項，可在其他法律修改時先予以規(guī)定。值得注意的是，在完善破產(chǎn)法過程中，與其他法律之間不光要存在彌補關(guān)系，同時也要協(xié)調(diào)好破產(chǎn)法與其他法律規(guī)則之間的關(guān)系。因為盡管破產(chǎn)法自成系統(tǒng)，但是它運作所產(chǎn)生的后果仍然不可以與其他法律規(guī)范所依賴的條件或者前提產(chǎn)生根本上的沖突。

四、結(jié)論

尚未履行完畢的合同的處分作為破產(chǎn)程序的重要組成部分，其處理的好壞對破產(chǎn)程序能否順利進行有著重大影響。本文通過對尚未履行完畢合同的具體分析以及我國尚未履行完畢的合同處分現(xiàn)狀進行描述，分析破產(chǎn)法中尚未履行完畢的合同處分規(guī)則的不足，吸收借鑒其他先進國家的立法經(jīng)驗，從而完善我國的立法，最大程度上保障破產(chǎn)程序中經(jīng)濟主體的權(quán)利，保證破產(chǎn)程序中對尚未履行完畢的合同的處理真正高效、公平，為我國法制事業(yè)的發(fā)展做出貢獻。

[1]王澤鑒.債法原理(第一冊)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：112.

[2]聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會.破產(chǎn)法立法指南[Z].2006.3.

[3]沈宗靈主編.法理學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2001.70.

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2095-4379-(2017)13-0260-01 作者簡介：李艷云(1993-)，女，漢族，江蘇徐州人，揚州大學(xué)法學(xué)院，研究生在讀，研究方向：民商法。