劉晗悅

南昌大學(xué)，江西 南昌 330031

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代孕法律問題探究

劉晗悅

南昌大學(xué)，江西 南昌 330031

科技改變生活，給我們的生活帶來無限便捷的同時(shí)，也產(chǎn)生著從未有過的問題，人工生育技術(shù)就是一個(gè)縮影。人工生育技術(shù)為無數(shù)先天生育存在問題的家庭帶來希望，也與現(xiàn)有的社會(huì)倫理道德產(chǎn)生了難以調(diào)和的矛盾。尤其是代孕中的親子關(guān)系問題、代孕各方主體的隱私權(quán)問題，以及代孕合同問題，引起各方對其的激烈討論。筆者將在下文中圍繞著這些問題提出自身的看法。

代孕合同；親子關(guān)系；代孕隱私權(quán)；代孕概念

科技是一把雙刃劍。它在創(chuàng)造和改變著我們生活的時(shí)候，也給我們的生活帶來了不少的困擾和煩憂。今天我們就來對代孕技術(shù)進(jìn)行一些法律層面上的討論。

代孕，作為一個(gè)并不陌生的詞匯，但許多人并不能給出一個(gè)相對準(zhǔn)確的定義。①所謂代孕是“人類輔助生殖技術(shù)的一種，指用現(xiàn)代醫(yī)療技術(shù)將丈夫的精子注入自愿代理妻子懷孕者的體內(nèi)受精，或?qū)⑷斯な芫嘤晒Φ氖芫鸦蚺咛ヒ浦踩胱栽复砥拮討言姓叩捏w內(nèi)懷孕，待生育后由妻子以親生母親的身份撫養(yǎng)。”當(dāng)然，我們必須明確的是，本文所探討的現(xiàn)代人工生育技術(shù)并不同于傳統(tǒng)意義上的“借腹生子”。它并不需要有自然受孕中的親密行為，而是通過人工的方式直接將受精卵或胚胎植入體內(nèi)，因而不存在相關(guān)的道德風(fēng)險(xiǎn)。

事實(shí)上，委托父母與代孕母親權(quán)利義務(wù)的調(diào)整，通常都是通過簽訂代孕合同這種形式來實(shí)現(xiàn)的。但是對于代孕合同的法律性質(zhì)，理論界一直都有著許多的爭論。有學(xué)者認(rèn)為是一種買賣合同，也有觀點(diǎn)認(rèn)為是一種承攬合同，更有甚者認(rèn)為代孕合同違背公序良俗，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為是一種合同。②梁慧星先生認(rèn)為，代孕合同屬于違反公序良俗行為中危害家庭關(guān)系類型，根據(jù)公序良俗原則的規(guī)定，該行為應(yīng)為無效法律行為。筆者的觀點(diǎn)是：生育權(quán)作為一種私權(quán)利，是可以基于公民的自由意志而改變的。代孕合同作為一種產(chǎn)生、變更、消滅委托父母與代孕母親之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范，應(yīng)當(dāng)屬于具有人身性質(zhì)的合同。雖然它的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)與收養(yǎng)協(xié)議等具有相當(dāng)?shù)姆蓪傩浴?/p>

對于代孕我國大陸尚無人大立法對其做出具體規(guī)定，目前只有衛(wèi)生部2001年頒布實(shí)施的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》對此做出了規(guī)定。該辦法第一章第三條規(guī)定“禁止實(shí)施任何形式的代孕”，第四章第二十二條中規(guī)定“對于實(shí)施代孕技術(shù)的給予行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任”。由此我們知道代孕在我國是不為法律所允許的。雖然代孕行為在我國是禁止的，但通過各種或黑或灰色的途徑，各種各樣的與代孕有關(guān)的交易從未停止過。那么對于對代孕應(yīng)該采取一味回避的態(tài)度嗎？對于代孕所產(chǎn)生的親子關(guān)系問題，我們應(yīng)當(dāng)如何去協(xié)調(diào)從而更好地保護(hù)兒童的權(quán)益？

在現(xiàn)實(shí)生活中，我們不止一次的看到過代孕母親與委托父母爭奪小孩的糾紛。人工輔助生育技術(shù)跨越了傳統(tǒng)的血緣關(guān)系，確實(shí)會(huì)產(chǎn)生很多的親緣關(guān)系的糾紛。對于代孕所生的小孩的歸屬問題，筆者的觀點(diǎn)是：我們應(yīng)當(dāng)遵從生物學(xué)意義上的父母子女關(guān)系，從生物學(xué)意義上而言，胚胎的精子、卵子由委托父母中的一方或者雙方提供，攜帶著的是委托父母方的遺傳基因，因此將代孕所生的孩子的歸屬認(rèn)定給委托父母方無疑有著先天的正當(dāng)性。此外，許多代孕母親都是基于經(jīng)濟(jì)方面的考慮而成為代孕母親的，顯然從給孩子提供安全舒適的成長環(huán)境的角度上來說，由代孕母親撫養(yǎng)孩子也是不合理的。

不可否認(rèn)，人工生育技術(shù)導(dǎo)致的社會(huì)父母與生物學(xué)父母的相分離，造成親緣關(guān)系的混亂，從而使孩子的爭奪、拋棄時(shí)有發(fā)生。而且，人工生育技術(shù)一旦放開對于我國的戶籍管理，甚至婚姻法、繼承法都會(huì)是巨大的挑戰(zhàn)。③但是“立法者應(yīng)當(dāng)把自己看作一個(gè)自然科學(xué)家，他不是制造法律，不是在發(fā)明法律，而僅僅是在表述法律。”對于現(xiàn)存著的代孕產(chǎn)業(yè)并不會(huì)因?yàn)榉傻牟患右?guī)制而消失。相反，隨著人工生育技術(shù)日益的發(fā)達(dá)，這條不為法律所允許的灰色產(chǎn)業(yè)鏈只會(huì)不斷的發(fā)展，壯大。

對于代孕過程中委托父母與代孕母親應(yīng)當(dāng)遵守合同約定的義務(wù)，有關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保管好委托父母與代孕母親的個(gè)人信息，保護(hù)好雙方的隱私權(quán)。這樣做也能在很大程度上保障代孕母親與委托父母今后的個(gè)人生活，也避免了將來對于孩子歸屬權(quán)的爭奪問題。

代孕是科技進(jìn)步的一種體現(xiàn)，本身是中性的。更重要的是，人們?nèi)绾渭右允褂?。倘若人們合理使用，它能通過科技改變?nèi)吮旧淼木窒扌裕玫谋Ｕ先藗兊纳龣?quán)利。反之，如果對其進(jìn)行濫用，也將對原由的倫理道德，社會(huì)秩序產(chǎn)生巨大的沖擊。新興技術(shù)的發(fā)展和迅速商業(yè)化，既促使著法律制度的創(chuàng)新，也為原有法律制度的發(fā)展開辟了嶄新的空間。法律應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)和尊重自然發(fā)展規(guī)律，滿足和貼近人們的價(jià)值追求。

[ 注 釋 ]

①廖雅慈.人工生育及其法律道德問題研究[M].北京：中國法制出版社，1995.

②梁慧星.民法學(xué)說判例與立法研究(二)[M].北京：國家行政學(xué)院出版社，1999.

③盧亞欣.代孕法律問題初探[D].中國政法大學(xué)，2011.

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2095-4379-(2017)13-0256-01 作者簡介：劉晗悅(1966-)，女，江西瑞金人，南昌大學(xué)，學(xué)生，研究方向：法學(xué)。