高榮玲

（262100 山東省安丘市公證處 山東 安丘）

公證事項的認知和判斷淺談

高榮玲

（262100 山東省安丘市公證處 山東 安丘）

公證員對公證申請人所申請公證事項的認知和判斷，其正確與否將直接影響所辦公證事項的質(zhì)量，因而對公證員的認知和判斷加以科學的分析和梳理，便于公證員更好地在公證實務操作過程中進行正確的認知和判斷，以恰當?shù)剡\用專業(yè)知識和技能，在公證活動中保持應有的謹慎和高度注意，充分關注公證當事人和利害關系人各方正當、合法的利益請求。

一、認知的對象及效力

（一）認知的對象

認知包括對法律和事實的認知，它的對象是法律、眾所周知的事實、科學規(guī)律、經(jīng)驗定理，它客觀存在并且效力絕對。結(jié)合公證的具體實踐，作為公證員應該認知的對象：一是法律。對法律的認知，主要是理解法律存在的事實、立法的背景、制定的經(jīng)過及其效力。例如法律的生效或廢止的事實，對某項旨在變更政策的法案，該法案是否經(jīng)立法通過，或某一法律的立法政策及其目的。二是事實。認知的事實包括眾所周知的事實、行政事項、公證事項、其他事項。所謂眾所周知的事實即某種事實成為眾所周知受到一定的時間、地點、條件的限制，它可以在不同的范圍存在，且眾人皆知并承認其為真實的不容置疑的事實。對于行政事項，它涉及政府的行為、政府的關系及其他事項，本身就有注意的義務，如果將這種證明的責任賦予當事人，顯然會給當事人造成很大的困難。公證事項的認知要點包括當事人的簽字、公證處的記錄、慣例、公證術語、其他公證處的設立及其管轄、其他公證處公證員及該公證處的印鑒等。其他事項主要是不同領域和行業(yè)的知識、易于掌握和獲取的事項。

（二）認知的效力

由于認知脫胎于證據(jù)法，其規(guī)則的運用和判別，都與證據(jù)法關系密切，因此對認知的效力主要從證據(jù)法的角度去分析。首先，當事人無需舉證，即免除當事人的舉證責任，這是認知的首要效力。對無需舉證的事實，不論是待證的事實還是用以證明事實的證據(jù)事實，因均可認知而免于舉證。其次，凡法律規(guī)定必須認知的事項，則公證員應當認知，此為公證員的一項基本義務。第三，對于一般性常識的事項，公證員可予以認知。如公歷和農(nóng)歷的換算等。第四，公證員認知事實的邏輯推理，對于證明其他事實可以構成證明的邏輯鏈條。在證據(jù)法上有證據(jù)許可的問題，認知的采用，往往可以促成證據(jù)的許可。如某一事項的結(jié)果發(fā)生總局效力，有時可以使其他一個事實或一組事實成為證據(jù)，構成證明的邏輯上的鏈條。第五，公證員就常識、自然規(guī)則、一般性經(jīng)驗、眾所周知的事實予以認知時，即使存在與之相沖突的意見（可能是當事人的自認、證人證言、專家的意見等），也必須維持認知而不采信這些意見，在這種情況下，認知是絕對的，不能變化的。

二、認知的程序

首先，公證員的自動認知。根據(jù)前面所述認知的對象、范圍、效力、標準，公證員對當事人所申請的公證事項和提供的證明材料進行自動認知。這種認知作為公證當事人在申辦公證事項時，應向公證處提供真實、合法、充分的證明材料，這里所說的真實、合法不難理解，但是需要說明的是何為“充分”，所謂“充分”指出具公證書所依據(jù)的事項必須有足夠的證據(jù)予以證明，證據(jù)的充分要求公證事項中的各事實都能夠得到證明，且各證據(jù)之間能夠互相印證，不互相沖突、矛盾或者相互脫節(jié)，形成一個完整的證據(jù)鏈。當事人提供的證明材料如果能夠足以證明所辦公證事項的事實，就無需再舉證。

第二，告知當事人。公證員要認知某一事項，尤其在自動認知時，應及時告知當事人，使其獲得并提供有關知識的機會。

第三，出證前的異議主張。對可予認知的行為，須在公證書出證前，及時將有關公證的事實告知當事人或者利害關系人，給當事人或者利害關系人補證、提出異議的機會，以避免公證瑕疵的發(fā)生。

三、認知和判斷技巧的運用

有鑒于認知范圍的龐雜性，為更好地理清思路，參考國內(nèi)外學說，按照認知事項是否以法律強行規(guī)定為標準，將認知分為必須認知和可予認知。前者指法律規(guī)定之事項，公證員應當認知，具有強制性。后者需使用一切有效的手段，以獲得相關知識，達到認知的目的，公證員可以給予認知，但是不具有強制性，公證員是否認知可以自由裁量。依此劃分標準，必須認知的事項是憲法、法律、國際條約、眾所周知的事實。可予認知的事項是經(jīng)驗定理、習慣、地方性法規(guī)、外國的現(xiàn)行法。必須認知與可予認知效力上也有差異，必須認知具有絕對的效力，對于必須認知的事項，即使公證員不知道，亦應由當事人提供信息，以協(xié)助公證員作出正確的認知。可予認知的事項具有相對的效力，因為不論其是主要事實，或為證明其他事實之證據(jù)事實，在形式上只具有初步可信的效力，只是表面形式，因而只具有相對的效力。

在公證實務的操作中，公證員對申請公證事項和所涉證據(jù)材料需要通過判斷加以認定，但是從程序的意義上講，這種判斷與民事審判活動中法官對于案件糾紛及證據(jù)判斷與很大不同。法官在民事審判活動中得出判斷需要經(jīng)過原被告當事人質(zhì)證等必經(jīng)程序，而公證活動中并沒有設置這類相應的程序。公證活動的過程主要通過公證員自身作出獨立的判斷，因此，公證員的判斷在公證實務操作中非常重要。公證員在實務操作中進行判斷需要把握以下幾個方面：首先，根據(jù)對公證事項認知的基礎，依照法律、法理、辦證規(guī)則對事實進行判斷，這是公證員作出判斷的基本前提。其次，運用證據(jù)學原理進行判斷。如對證據(jù)材料之間是否環(huán)環(huán)相扣、互為印證，在邏輯關系上是否存疑等作出判別。第三，運用執(zhí)業(yè)積累的經(jīng)驗進行判斷。公證員多年執(zhí)業(yè)累積的經(jīng)驗是一筆寶貴的財富，需要充分加以利用，運用得當對一些非常規(guī)和疑難的公證事務的辦理可以起到事半功倍的效果。

高榮玲（1978～），女，漢族，山東安丘人，山東省安丘市公證處公證員，大學本科。研究方向：公證理論與實務。