賈依依

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450000

近代民事立法中女性地位的改變

賈依依

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450000

近代民事立法有三個(gè)法律文本—《大清民律草案》、《民國(guó)民律草案》《中華民國(guó)民法》，通過對(duì)三個(gè)文本關(guān)于民事行為能力和女性財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定進(jìn)行對(duì)比，研究近代民事立法中女性地位的變遷，并進(jìn)一步分析原因。值得注意的是，這種改變說到底只是法律條文的變化，我們也應(yīng)該關(guān)注實(shí)然狀態(tài)。著眼于現(xiàn)代社會(huì)，我們?nèi)匀荒芸吹揭恍╊愃朴谔靸r(jià)彩禮、用工單位性別歧視等現(xiàn)象，所以提高女性地位任重而道遠(yuǎn)。

近代民事立法；女性；男女平等

當(dāng)我們提到女性的社會(huì)地位或者社會(huì)形象，幾千年的傳統(tǒng)文化總會(huì)讓我們想起“以夫?yàn)樘臁薄ⅰ胺虺獘D隨”等一些詞語(yǔ)，確實(shí)在古代女性的地位是很低的，如《唐律疏議》“十惡”條規(guī)定“夫者，妻之天也，移父之服而服，為夫斬衰[1]”，妻子要以丈夫?yàn)樘欤煞蛩篮笃拮舆€要為丈夫服喪，這體現(xiàn)了男女之間地位女子地位的低下。到了近代社會(huì)，隨著西方先進(jìn)思想的流入和女權(quán)維護(hù)者的增多，封建禮教逐漸不被人接受，女性地位逐漸得到提高，而且女性地位在法律的規(guī)定中也有了明顯改變。

一、近代民事立法中女性權(quán)利對(duì)比

(一)女性民事行為能力的規(guī)定

《大清民律草案》第九條規(guī)定“達(dá)于成年兼有識(shí)別能力者，有行為能力，但妻不在此限。[2]”這里把妻子作為無(wú)民事行為能力人來規(guī)定，妻子行為能力受限制，需要丈夫管理其事務(wù)，可以看出古代女性并不具有獨(dú)立的人格，不能作為獨(dú)立的個(gè)體參與社會(huì)活動(dòng)，這是傳統(tǒng)社會(huì)中女性命運(yùn)的延續(xù)；而民律二草規(guī)定滿二十就是成年人，無(wú)例外規(guī)定，也沒有夫妻、男女之分，相比較民律一草起碼女性是被作為法律意義上的人來對(duì)待的；而《中華民國(guó)民法》的起草始終貫徹男女平等原則，不把夫妻、男女區(qū)別對(duì)待，“對(duì)于特別限制女子行為能力之處，一律刪除。并以中國(guó)女子，于個(gè)人之財(cái)產(chǎn)，有完全處分之權(quán)，復(fù)規(guī)定已結(jié)婚之婦人，關(guān)于個(gè)人之財(cái)產(chǎn)，有完全處分之能力。至其他權(quán)義之關(guān)系，亦不因男女而有軒輊”[3]，在這個(gè)法律之下女子有獨(dú)立的人格，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)有獨(dú)立處分的權(quán)利，這打破了古代社會(huì)“男尊女卑”的社會(huì)格局和“以夫?yàn)樘臁钡姆饨ㄋ枷搿?/p>

(二)女性財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定

對(duì)于財(cái)產(chǎn)權(quán)第一個(gè)文本規(guī)定“夫婦于成婚前關(guān)于財(cái)產(chǎn)有特別契約者，從其契約(一千三百五十七條)[4]”，這是肯定了夫妻雙方對(duì)于財(cái)產(chǎn)的自主分配，另外突破性規(guī)定了女方的特有財(cái)產(chǎn)，這是肯定了妻子可以有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，而且丈夫在管理妻子財(cái)產(chǎn)的過程中有損害的嫌疑，審判庭可以因?yàn)槠拮拥恼?qǐng)求讓其自己管理，這個(gè)法條可以看出起草者對(duì)男性權(quán)利和女性權(quán)利的權(quán)衡；而《民國(guó)民律草案》用了十七個(gè)條文規(guī)定了夫妻財(cái)產(chǎn)制，與《大清民律草案》一樣也規(guī)定了妻子的特有財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且擴(kuò)大了特有財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍，“專供妻用之衣服、手飾及手用器具等物，推定為妻之特有財(cái)產(chǎn)(第一千一百三十六條)[5]”；民國(guó)民法從一千零五到一千零五十八一共五十五個(gè)條文規(guī)定了夫妻財(cái)產(chǎn)制，把財(cái)產(chǎn)制度擴(kuò)展成共同財(cái)產(chǎn)制、統(tǒng)一財(cái)產(chǎn)制、分別財(cái)產(chǎn)制三類。如果說法定財(cái)產(chǎn)制是男權(quán)社會(huì)的產(chǎn)物，那么約定財(cái)產(chǎn)制是考慮到了夫妻雙方的意愿，并且對(duì)他們的選擇加以相同的限制，賦予了女性相同的自由選擇權(quán)。

二、女性地位變遷的原因分析

從女性的權(quán)利的對(duì)比上，我們明確看到了女性的地位在法律文本上的變化，這三個(gè)法律文本相隔時(shí)間不長(zhǎng)，為什么對(duì)于女性權(quán)利的態(tài)度反差這么大呢，我分析了以下幾方面的原因。

(一)政治背景

清末修律主要是在國(guó)運(yùn)衰敗、列強(qiáng)侵入、戰(zhàn)爭(zhēng)連連的情況下進(jìn)行的，是一場(chǎng)以救亡圖存為目的的民族自救運(yùn)動(dòng)，這是清末修律的背景，也是民律一草產(chǎn)生的大環(huán)境；另外一點(diǎn)就是民律的修訂當(dāng)時(shí)是為了順應(yīng)國(guó)際潮流，大理寺正卿在其“修訂法律請(qǐng)派大臣會(huì)訂折”中提出“現(xiàn)今各國(guó)皆注重民法”[6]，基于這兩點(diǎn)，當(dāng)時(shí)的政治訴求就是短時(shí)間內(nèi)制定出民法，順應(yīng)國(guó)際局勢(shì)，取得領(lǐng)事裁判權(quán)，因此廢除舊律中的男女平等并不是當(dāng)務(wù)之急；而民律二草是北洋政府在民律一草的基礎(chǔ)上完成的，也是為了迅速收回領(lǐng)事裁判權(quán)，“1911年巴黎和會(huì)上中國(guó)向列強(qiáng)提出收回領(lǐng)事裁判權(quán)未有答復(fù)之后，在1922年華盛頓會(huì)議上再次提出時(shí)，與會(huì)的列強(qiáng)僅答應(yīng)組成各國(guó)考察團(tuán)，考察過中國(guó)法治狀況之后再?zèng)Q定”[7]，為應(yīng)法權(quán)會(huì)議的考察，在這樣的情況下，在1925-1926年相繼完成了民律二草；可見，提高女性地位這一做法與清末和北洋政府的政治訴求不相符合，相比之下，南京國(guó)民政府當(dāng)時(shí)需要的是一種“革新”，需要推翻陳舊的東西，創(chuàng)造一個(gè)全新的面貌，那么貫穿于《中華民國(guó)民法》的男女平等的原則便應(yīng)運(yùn)而生。

(二)經(jīng)濟(jì)方面

在古代，女性沒有經(jīng)濟(jì)來源，沒有社會(huì)地位，人格不獨(dú)立，只能依附于男性，這種等級(jí)差異和對(duì)婚姻的依賴使女性不能實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值，而從辛亥革命以來到南京國(guó)民政府成立的十幾年里，中國(guó)伴隨著殖民化的加深，自然經(jīng)濟(jì)遭到嚴(yán)重破壞，商品經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，在這個(gè)發(fā)展過程中，出現(xiàn)了一些手工業(yè)者，大多是女性，她們積極參與到勞動(dòng)中創(chuàng)造財(cái)富，實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值，地位也不斷提高，創(chuàng)造出了女性也是半邊天的局面。

(三)思想文化方面

近代以來，隨著西方天賦人權(quán)、人格平等、自由民主思想的涌入，受到西方先進(jìn)文化熏陶的知識(shí)分子也開始介紹西方男女平等的思想，康有為作為其中之一，呼吁人人平等，要求消除對(duì)女性的偏見，他在《大同書》中寫到“凡人皆天生，不論男女，人人皆有天與之體，即有自立之權(quán)，上隸于天，人盡平等，無(wú)形體之異”[8]。在思想文化不斷涌入中國(guó)的過程中，女性的思想意識(shí)也開始覺醒，勇于維護(hù)自己的權(quán)利，女權(quán)運(yùn)動(dòng)不斷興起，為了表明反封建的決心和改革的徹底性，國(guó)民黨將“男女平等”寫入黨綱，女權(quán)運(yùn)動(dòng)就得到了支持和認(rèn)可，在這種形式下，政府必然要在法律中作出回應(yīng)，就是上面所說的在民法中徹底貫徹男女平等的原則。

三、結(jié)語(yǔ)

通過上面三個(gè)法律文本的對(duì)比，我們仿佛看到了近代社會(huì)女性地位在立法上的變遷過程，雖然一百多年的斗爭(zhēng)與權(quán)衡使得女性地位在法律文本上獲得了最終的勝利，同時(shí)我們也應(yīng)該看到在這個(gè)過程中，各方力量的博弈與較量，男女平等思想提出時(shí)的陣痛與不適應(yīng)性。立法上的勝利只是一部分，在實(shí)踐過程中出現(xiàn)不適應(yīng)性是必然的。著眼于現(xiàn)代社會(huì)，這種不適應(yīng)性和陣痛還是存在的，所以說法律上的進(jìn)步我們應(yīng)該肯定，但是我們也應(yīng)該看到實(shí)然的狀態(tài)，消除性別差異，提高女性地位是一個(gè)過程，并不是一蹴而就的。

[1]岳純之.唐律疏議[M].上海：上海古籍出版社，2013：15.

[2]楊立新.大清民律草案·民國(guó)民律草案[M].長(zhǎng)春：吉林人民出版社，2002.4.

[3]謝振民.中華民國(guó)立法史[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999：756.

[4]楊立新.大清民律草案·民國(guó)民律草案[M].長(zhǎng)春：吉林人民出版社，2002：173.

[5]楊立新.大清民律草案·民國(guó)民律草案[M].長(zhǎng)春：吉林人民出版社，2002：355.

[6]<清末籌備立憲檔案史料>.曾憲義.中國(guó)法制史[M].北京：北京大學(xué)出版社，2013：305.

[7]張生.民國(guó)<民律草案>評(píng)析[J].江西社會(huì)科學(xué)，2005(8).

[8]康有為.大同書轉(zhuǎn)引自張晉藩.中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型[M].北京：法律出版社，2005：344.

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2095-4379-(2017)22-0159-02

賈依依(1993-)，女，漢族，河南安陽(yáng)人，鄭州大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：法律史。